借壳上认定标准研究.PDFVIP

借壳上市认定标准研究 袁钰菲* 摘要 :借壳上市作为拟上市公司登陆资本市场 的重要交易方式，历来受到较多关注。关于借壳上 市认定标准，《上市公司重大资产重组管理办法》规 定了控制权变更和购买资产总额超过100 % 比例两 项指标，并需执行累计首次原则和预期合并原则； 境外市场则采取了不同的认定标准和监管态度。 统筹考虑，我国借壳上市认定标准的监管应遵循严 格执行与IPO 标准等同、适度监管、统一监管原则。 在具体认定标准上，需关注或完善作为借壳方的收 购人的关联人及一致行动人的认定、累计首次原则 及累计时间期限问题，强化对净壳重组及主营业务 变更情形下的借壳上市监管，完善金融和创业投资 等特定行业的特别规定。 关键词：借 壳 上 市 ；认 定 标 准 ；境内外实践； 首次公开发行条件 借壳上市是利用资本市场并购重组制度实现 上市的一种方式，是收购控制权与资产重组的组合 * 华东政法大学经济法学博士研究生，上海证券交易所员 工。本文仅作为学术研究讨论，仅代表作者本人学术观 点，与任何机构无关。 操作，客观上可以达到原上市公司脱胎换骨，拟上市公司间接上市的效 果 ，又被称为“后门上市”。自2013年以来，上市公司并购重组市场极 其活跃，2014年并购重组交易量和启动重大资产重组的公司家数创历 史新高。在重大资产重组的几类交易类型中，借壳上市受到市场高度 关注，监管实践中对此类案例的审核也给予了更多的关注和研究。 为抑制市场炒作，防止市场监管套利等问题，中国证监会自2011 年起逐步提高借壳上市的门槛，2014年 10月 ，中国证监会发布修订后 的《上市公司重大资产重组管理办法》（以下简称《重组办法》），进一 步完善借壳上市的认定标准，明确对借壳上市执行与首次公开发行 (IPO ) 审核等同的要求。 本文在分析我国借壳上市总体市场情况和影响的基础上，对比借 壳上市监管的境内外实践，探寻其背后的历史沿革和监管原则，最后结 合相关典型案例剖析借壳上市的具体认定标准，并提出完善建议。 一 、我国借壳上市的总体市场情况和影响 与多数境外市场实践一样，我国并购重组相关规则并未明确禁止 借壳上市。此前较长一段时间内，对借壳上市未进行单独界定和监管， 而是分别依据“收购”和 “重大资产重组”相关规则进行核准。直至 2011年 ，中国证监会发布《关于修改上市公司重大资产重组与配套融 资相关规定的决定》，在《上市公司重大资产重组办法（2011年修订 稿 ）》第 12条中首次明确借壳上市的定义和认定标准。 自此，依据相 对明确的认定标准，借壳上市作为重大资产重组独立的一种交易类型 进行监管。借壳上市认定标准确定后，对构成借壳上市的上市公司重 大资产重组行为，中国证监会逐步提高监管标准，从 与 IPO 标准趋同逐 步提升到与 IPO 标准等同。 随着我国借壳上市监管标准的不断提高，借壳上市类的重组公司 数量有明显下降的趋势。以沪市为例，据统计，2011～2013年，借壳类 重组占比3 0 % 左右，而 截 至 2014年 10月 3 1 日，借壳类重组不足 2 0 % ，较以往有明显下降。（具体如表1所示） 表1 沪市完成重组公司的重组类型分布 2014 年 重组类型 2011 年 2012 年 2013 年 合计 (截至10月31日） 资产注入 23 20 15 7 65 第三方并购 6 5 11 14 36 借壳上市 11 12 11 4 38 合计 40 37 37 25