论法律实施的一般特性与基本原则-法制与社会发展.PDFVIP

法制与社会发展 (双月刊) 2018年第4期 (总第142期) ·理论纵横 · 论法律实施的一般特性与基本原则 ———基于法理思维和实践理性的分析 王红霞∗ 　 　 摘　 要: 法律实施和法治建设均具有多维的意义与功能。 改革开放以来, 国内关于法律实施 的研究经历了三个阶段和两次浪潮。 法律实施具有规则依赖性、 对人依赖性、 资源依赖性和易受 干扰性等四项特征, 这些特征使法律实施只能最大化趋近其应然效果、 实然效果和道德效果统一 的目标, 并需努力克服实施不足、 实施错误和实施异化。 法律实施的基本原则应具有特殊性以及 回应性, 具体包括依法实施原则、 全维实施原则、 公平实施原则、 诚信实施原则、 效益实施原则 以及谦抑实施原则六大原则。 每项基本原则内又包含若干具体原则。 这些基本原则及其中的具体 原则构成了法律实施的法理群落。 关键词: 法律实施;一般特性; 基本原则; 依法实施; 诚信实施 一、 问题的提出 如何使法律得到有效实施一直是古今中外法治建设中的重点和难题。 众所周知, 法律实 施是亚里士多德法治论的两个构成要素之一: “法治的含义就是制定好的法律, 并严格实施 ① 这种法律”。 实际上, 法律实施的意义不仅于此, 它甚至决定着法是否为法。 诚如博登海默 所言: “如果包含在法律规定部分中的 ‘应当是这样’ 的内容仍停留在纸上, 而不影响人的 行为, 那么法律只是一种神话, 而非现实。 另一方面, 如果私人与政府官员的所作所为不受 符合社会需要的行为规则、 原则或准则的指导, 那么是专制而不是法律, 会成为社会中的统 　 ∗ 中南大学法学院副教授。 本文系中央马克思主义理论研究和建设工程重大项目、 国家社会科学基金重大项目 “全面推进依法治国重 大现实问题研究” (2015MZD042) 子课题、 司法部国家法治与法学理论研究项目 “产业融合—监管融合— 法制融合: 我国三网融合的制度困境及其克服研究” (12SFB3031) 的阶段性成果。 ①　 [古希腊] 亚里士多德: 《政治学》, 吴寿彭译, 商务印书馆1965年版, 第199页。 167 法制与社会发展 治力量。 因此, 遵守规范制度而且是严格遵守规范制度, 乃是法治社会的一个必备条件。”② 前苏联法学家雅维茨亦强调: “法的实现是法的存在、 作用和法执行主要社会职能的特殊方 式。 如果法的规定不能在人们和他们的组织的活动中、 在社会关系中得到实现的话, 那法就 ③ 什么都不是。” 张文显教授甚至直接主张, 法律实施良好本身就是良法的构成要件之一, 并强调法律实施得良好是指 “不仅全民自觉守法, 而且国家机关尊重宪法、 严格执法、 公正 ④ 司法”。 古今中外的法学家从各个角度强调了法的生命在于实施, 法的实施是实现立法者 的目的、 实现法律的作用的必由之路。 在一定意义上, 可以说, 所有的立法, 不过是为法律 实施做准备。 在法治中国建设的大系统内, 法律实施过程甚至不仅是法的实现过程。 随着中 国特色社会主义法律体系的形成, 中国法治建设的重心向法律实施移转。 在 “后法律体系” 时代, 法律实施对于已经制定的法律是有效的检视机制和反馈机制, 立法的不适当处需要通 ⑤ 过法律实施体现, 法律实施中呈现出来的问题对今后的修法与立法将提供实践性积累素 ⑥ 材。 法律实施亦是一个好制度的发现过程。 对于正在发生重大社会转型的中国而言, 制度 完善应更多地重视司法机关自生自发的制度变革经验, 采取诸如 “司法机关改革试验先 ⑦ 行”、 “立法机关将成熟的改革经验上升为法律” 的法律发展模式。 从这个意义上讲, 法律 实施对于立法的完备和整体制度体系的完善都具有重要的意义。 国内针对法律实施问题的研究肇始于上世纪