境外企业境内上市法律制度分析-法律专业论文.docx

博 士 学 位 论 文 境外企业境内上市法律制度研究 On the Legal System of Foreign Enterprise Listing on Domestic Stock Market 作 者 姓 名： 刘如翔 指 导 教 师： 盛学军 西 南 政 法 大 学 Southwest University of Political Science and Law 1 1 内容摘要 随着经济全球化与金融自由化的发展，世界各国资本市场的联系正在不断增强， 证券市场国际化已经成为不可逆转的发展趋势，如何加强本国证券市场的国际竞争力， 增强本国在国际金融领域中的话语权，已经成为各国在政策层面急需考虑的问题。在这 种背景下，2009 年，国务院明确提出“适时启动符合条件的境外企业在境内发行人民币 股票”，同年 5 月，上海市政府进一步提出将“积极支持上海证券交易所国际板建设， 适时启动符合条件的境外企业在上交所上市，推进红筹股企业在上海证券市场发行 A 股”。尽管“国际板”的推出从长远来看是大势所趋，但境外企业在我国境内上市将会 产生一系列深远影响，相关的理论研究和制度建设尚需进一步加强。有鉴于此，本文重 点探讨了境外企业境内上市的相关法律问题，对有关理论议题进行了深入研究，并在此 基础上提出了具体的制度建构设想。各章主要内容如下： 第一章“基础论：境外企业境内上市的背景、影响及应对”主要是对境外企业境 内上市的基本理论问题进行探讨。本文所理解和研究的境外企业境内上市，是指某一法 域以外的企业跨境在该法域内发行新股并直接在交易所市场上市的行为。境外企业与境 外公司在文中具有等同的内涵，既包括外国企业也包括香港、澳门等地区的企业。上市 主要是指境外企业发行新股并在交易所市场上市，不包括存托凭证等间接上市方式。境 外企业境内上市是我国证券市场国际化渐进式发展的应有之义，境外企业在我国境内上 市意味着我国证券市场从以筹资为主的对外开放转化为筹资与投资相结合的双向对外 开放，标志着我国证券市场的发展成熟。境外企业在我国境内上市具有积极意义，但同 时也会带来诸多负面影响，而产生这些影响的根源在于缺乏有针对性的法律制度，未能 满足证券市场国际化的制度需求。为了确保境外企业境内上市法律制度的科学性和有效 性，应以保护境内投资者与吸引境外发行者作为制度建构的主要目标，考虑到我国现阶 段的基本国情，相关制度建设应适度偏向保护境内投资者目标，而且这种保护应尽量顺 应市场化发展的要求。 第二章“主体论：境外企业主体资格”主要是对境外企业的应然内涵进行制度界 定。境外企业的认定标准与企业的国籍制度密切相关，较为常见的国籍确认标准包括注 册地标准，住所地标准，实际控制标准和复合标准等，在借鉴美国“外国私人发行者” PAGE PAGE 2 概念的基础之上，建议对企业国籍的判定采用复合标准。从吸引境外发行者的本意出发， “红筹企业”不应具备境外发行人的主体资格，但本文并不反对“红筹企业”回国上市。 第三章“程序论：境外企业上市流程”主要探讨境外企业股票发行上市审核制度 以及发行上市保荐制度。前者既涉及股票发行审核制度，也涉及股票上市审核制度。境 外企业股票发行审核制度需要在注册制与核准制之间进行选择，采用注册制的优势明 显，应成为制度发展的方向，但从保护境内投资者的角度出发，目前采用注册制的条件 尚不成熟，应采用渐进式的发展策略逐渐向注册制转变。境外企业股票上市审核制度的 核心在于上市审核权的归属，境外企业在我国境内上市意味着我国证券交易所开始全面 参与国际竞争，由交易所行使上市审核权有助于提高审核效率，扩大竞争优势，达成吸 引境外发行者的目的。境外部分交易所出现移交上市审核权的现象不应成为我国仿效的 对象，但为了确保交易所不会滥用上市审核权，侵犯投资者利益，应当增加竞争机制， 同时加强对交易所上市审核权的行政监督。在境外企业上市流程中，保荐人实际上发挥 着上市审核与控制市场准入的作用，因此，从广义来看，保荐制度也属于完善境外企业 上市流程需要研究的制度之一。保荐制度有助于提高监管效率，融资效率以及投资者的 保护水平，不仅有利于保护境内投资者，而且有利于降低融资成本，吸引境外发行者。 从充分发挥保荐制度功能，应对境外企业特殊情况的角度出发，本文提出从确保保荐人 风险识别能力以及风险分担能力两方面加强制度建设。 第四章“实体论：境外企业上市标准”主要从市场准入的角度对境外企业股票上 市标准进行探讨。合理的上市标准有助于增强交易所的竞争优势，对于何种类型的上市 标准更具有竞争力，学术界存在“竞争向上”与“竞争向下”的理论争议。本文更倾向 于“竞争向下”的观点，实践中采用较低的上市标准尽管有助于吸引境外发行者，但却 不利于保护境内投资者，因此