法兰西水泥投资重组补税2200万案例.docxVIP

1. 2. 4法兰西水 泥投资重组补税2200 万案例教训与补救 价外费用，包括价 外向购买方收取的手 续费、补贴、基金、集 资费、返还利润、奖励 费、违约金、滞纳金、 延期付款利息、赔偿 金、代收款项、代垫款 项、包装费、包装物租 金、储备费、优质费、 运输装卸费以及其他 各种性质的价外收费。 一、政策规定《企业所得税法》第六条所称企业取得收入的非货币形式， 包括固定资产、生物资 产、无形资产、股权投 资、存货、不准备持有 至到期的债券投资、劳 务以及有关权益等。 《企业所得税 法》第四十一条企业 与其关联方之间的业 务往来，不符合独立交 易原则而减少企业或 者其关联方应纳税收 入或者所得额的，税务 机关有权按照合理方 法调整。 第四十七条企业 实施其他不具有合理 商业目的的安排而减 少其应纳税收入或者 所得额的，税务机关有 权按照合理方法调整。 《企业所得税法 实施条例》第十二条 企业所得税法第六条 所称企业取得收入的 货币形式，包括现金、 存款、应收账款、应收 票据、准备持有至到期 的债券投资以及债务 的豁免等。 《企业所得税法 实施条例》第一百零三 条依照企业所得税 法对非居民企业应当 缴纳的企业所得税实 行源泉扣缴的，应当依 照企业所得税法第十 九条的规定计算应纳 税所得额。 企业所得税法第 十九条所称收入全额， 是指非居民企业向支 付人收取的全部价款 和价外费用。 二、法兰西水泥投 资重组补税案分析 摘自《法兰西水泥 （中国）有限公司与陕 西省蒲城县国家税务 局税务行政征收二审 行政判决书》 此案涉及五家 关联企业，法兰西水泥 （中国）系法兰西水泥 公司的子公司，香港集 诚有限公司系中国西 部水泥有限公司的子 公司，尧柏集团是西部 水泥和集诚公司在中 国境内的主要资产、经 营和管理控制机构。 法兰西水泥（中 国）和集诚公司均为非 居民企业，原告法兰西 水泥（中国）持有被转 让企业陕西富平水泥 有限公司100%的股权。 2012年5月3日, 原告法兰西水泥（中 国）作为卖方、法兰西 水泥公司作为卖方保 证人与买方集诚公司、 买方保证人西部水泥 签暑了转让富平水泥 100%股权的股权转让 协议和关于西部水泥 发行 284, 200, 000 股 股份的认购协议。协议 主要条款约定：（一）、 股权的购买价格为 5. 04亿元人民币，由买 方根据港元对人民币 汇率计算所得港元向 卖方支付。（二）、买方 确认，卖方保证人应根 据日期为2012年4月 27日的贷款确认函向 Un i Cred itBancaSpa （意大利裕信银行）提 供反担保，该反担保就 Un i Cred i tBancaSpa 为 富平水泥取得意大利 裕信银行上海分行贷 款而提供的保证作出。 买方及买方保证人应 采取任何及所有适当 措施,以使卖方保证人 在不迟于交割后三个 月内妥善地免除和解 除其在前述反担保项 下的任何及全部义务。 在卖方保证人被完全免除和解除其在前述 反担保项下的任何及 全部义务之前，如果富 平水泥违反其在2012 年4月27日的贷款确 认函项下的义务且卖 方保证人被要求履行 其在反担保项下的义 务，买方应赔偿卖方保 证人因履行其反担保 项下的义务所产生或与之相关的任何及全 部损失，并且买方保证 人不可撤销并无条件 地保证买方适当且按 时履行该等义务。 （三）、认购协议约定, 根据富平水泥股权转 让协议，西部水泥同意 法兰西水泥（中国）同 意认购该等新股份。买 方在本协议项下支付 认购价款的义务应与 集诚公司在富平水泥 转让协议项下为购买 股权向买方支付买价 的义务相抵销。 配售和发行新股份，且1! 配售和发行新股份，且 1! 法兰西水泥（中 国）认为转让富平水泥 100%股权的对价为人 民币5. 04亿元，而股 权成本价为655, 937, 900元。按照《国家税 务总局关于加强非居 民企业股权转让所得 企业所得税管理的通 知》第三条规定：“股 权转让所得是指股权 转让价减除股权成本 价后的差额”，法兰西 （中国）认为其在本次 股权转让交易中股权 转让价低于股权成本 价，无股权转让所得。 主管税务机关认 为，通过调查分析同期 同类企业收购案例，与 该水泥企业产能和生 产线相类似的其他多 家企业，平均出售价格 要比此次交易中支付 的股票对价高出60%。 过低的交易价格不符 合市场规律，此次股权 转让可能存在避税嫌 疑。依据《中华人民共 和国企业所得税法》第 三条三款规定，非居民 企业在中国境内未设 立机构、场所的，或者 虽设立机构、场所但取 得的所得与其所设机 构、场所没有实际联系 的，应当就其来源于中 国境内的所得缴纳企 业所得税。买方集团在 收购富平水泥前并不 对富平水泥向意大利 裕信银行上海分行的 贷款承担任何责任，