神州数码管理系统有限公司合同签订的要点.pdf

神州数码管理系统有限公司 法律进阶培训 神州数码管理系统有限公司 合同签订的要点 主讲人： 何琪 一、合同磋商过程中的法律实务 二、合同订立 三、合同执行 一、合同磋商过程中的法律实务 双方在接洽、谈判过程中形成的文件 1、初步协议 * 在交易比较复杂的情况下，如：国外成套设备引进、全国性大型集 成项目等，经过一段时间的谈判，商定了一部分条件，还有一部分条 件等待磋商；在这种情况下，双方可以先签订一个“初步协议”，把双 方已经商定的条件确定下来，其余条件以后再谈，或先把大的原则确 定下来，具体细节条件以后再协商。 * 一般情况下，在这种协议中应订明：本协议属初步约定，对双方不 具有法律约束力，正式合同有待进一步协商后签订，或作出类似意义 的声明，以明确该协议不属于合同性质。 2、意向书\备忘录 意向书\备忘录的效力可由双方协商确定，如： * 双方可以协商同意，就意向书中所约定的若干条款，如保密条 款、不准再与其他人洽商同类业务条款（独家谈判条款）等，对 当事人双方具有约束力； * 其他条款则不具有约束力，只是作为继续磋商的基础 。 范例：双方确认，除保密、独家谈判条款对双方具有约束力外， 本备忘录其他条款不是具有约束力或可强制执行的协议或合同， 也不在双方之间设定任何的义务，无论该行为是否在本备忘录中 明确规定应实施还是拟实施。 3、初步协议、意向书、备忘录的作用 * 可以用来解释正式的合同； * 可以巩固阶段性的工作成果，以便于最终合同的达成； * 故意违反备忘录、意向书，可能承担缔约过失责任。 特别提醒：如果合同的主要内容均已明确并可以执行的，就不要 特别提醒：如果合同的主要内容均已明确并可以执行的，就不要 再冠以“意向书”或“备忘录”的名称（除非明确约定不 再冠以“意向书”或“备忘录”的名称（除非明确约定不 具有法律效力），否则将可能因误解而产生纠纷。 具有法律效力），否则将可能因误解而产生纠纷。 4、保密协议—特别提醒 * 与交易或项目相关、不涉及项目成果的原始资料，可以享 受保密管理；如果是项目形成的成果，涉及到利益分割的资料 及产品，不可签订在保密协议里。 * 保密协议一般仅针对保密范围中涉及资料的泄密或着毁损 造成的直接损失负担违约责任；公司要求违约赔偿责任不超过 项目金额的20% 。 一、合同磋商 二、合同订立过程中法律实务 三、合同执行 二、合同订立过程中法律实务 1、对使用公司合同范本的特别提醒： 1、对使用公司合同范本的特别提醒： * 不同的业务类型针对的合同内容也不相同，因此要选用 * 不同的业务类型针对的合同内容也不相同，因此要选用 合适的合同范本； 合适的合同范本； *合同标题不要出现“草案”、“讨论稿”等字样，否则将可能 *合同标题不要出现“草案”、“讨论稿”等字样，否则将可能 影响合同的效力。 影响合同的效力。 案例1： 案例1： 与某客户签约过程中合同范本选用不适宜：如自制软件 与某客户签约过程中合同范本选用不适宜：如自制软件 选择了外购商品的合同范本；签约金额较大（超过百万）、 选择了外购商品的合同范本；签约金额较大（超过百万）、 实施周期较长（超过3个月）却选择了简式订购单，并把不同 实施周期较长（超过3个月）却选择了简式订购单，并把不同 业务类型的自有产品、外购品、服务签在同一份简式订购单中。 业务类型的自有产品、外购品、服务签在同一份简式订购单中。 案例1续： 案例1续： 原因： 原因： (1)如出现以上范本选用不适宜的情况，将会出现合同条款对 (1)如出现以上范本选用不适宜的情况，将会出现合同条款对 双方（特别是我方）的约束、保护不具有很强的针对性，从而不 双方（特别是我方）的约束、保护不具有很强的针对性，从而不 能很好规避风险并保障我司的权利。 能很好规避风险并保障我司的权利。 (2)因服务税率为5%，自制软件和外购品税率为17%，如将服 (2)因服务税率为5%，自制软件和外购品税率为17%，如将服 务和外购商品签订在同一份合同中，按照税局规定：不同类型产品 务和外购商品签订在同一份合同中，按照税局规定：不同类型产品