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工商行政管理机关应用自由裁量权存在问题和原因研究 摘要：随着行政自由裁量权在工商行政管理机关运用的越 来越广泛，也逐渐暴露出很多问题。本文首先阐述了工商行 政管理机关运用自由裁量权的表现形式，继而列举了工商行 政管理机关运用自由裁量权过程中存在的问题，最后对工商 行政管理机关运用自由裁量权存在问题的原因进行深入剖 析。 关键词：工商行政管理机关自由裁量权问题原因 1工商行政管理机关运用自由裁量权的表现形式 行政自由裁量权在行政机关广泛使用，在实践中其表现 形式多种多样，大量自由裁量权在工商行政管理机关得到广 泛的运用，具体表现为： 1.1自由选择职权行为方式 在选择具体的职权行为方 式方面，工商行政管理机关可以选择作为或不作为。例如在 《无照经营查处取缔办法》中，其中第九条明文规定：对涉 嫌无照经营行为进行查处取缔时，县级以上工商行政管理部 门可以行使：（一）责令停止相关经营活动；（二）向与无照 经营行为有关的单位和个人调查、了解有关情况；（三）进 入无经营场所实施现场检查；（四）查阅、复制、查封、扣 押与无照经营行为有关的合同、票据、账簿以及其他资料; （五）查封、扣押专门用于从事无照经营活动的工具、设备、 原材料、产品（商品）等财物；（六）查封有证据表明危害 人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全，破坏环境资 源的无照经营场所。上述内容所使用的是“可以”而不是 “必须”，那么就意味着工商行政管理机关可以选择或不作 选择这六种法定行为方式。 1.2作出自由选择的行政行为时限根据相应的法律法 规，在执法过程中，工商行政管理机关是有时间幅度的，在 执法时限方面，工商行政管理机关拥有一定的自由裁量权。 例如在《无照经营查处取缔办法》中，第十一条明确规定： “工商行政管理部门实施查封、扣押的期限不得超过15 0； 案件情况复杂的，经县级以上工商行政管理部门主要负责人 批准，可以延长15日。”根据该条法规，只对工商行政管 理部门对实施查封、扣押的最长期限进行了规定，进而根据 客观情况，工商行政管理执法人员有权进行自由裁量。 1.3自由认定违法事实的性质 工商行政管理机关在认 定行政相对人的行为性质方面，拥有自由裁量的权力。例如 在《商标法》中，其中第四十五条明确规定：使用注册商 标，其商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的，由各级工 商行政管理部门分别不同情况，责令限期改正，并可以予以 通报或者处以罚款，或者由商标局撤销其注册商标。”在《商 标法》根本没有对粗制滥造进行具体的规定，这就由工商行 政管理机关自主决定。 1.4自由认定违法情节的轻重工商行政管理机关在认 定违法情节上有很大的自由空间。例如在《反不正当竞争法》 中，其中第二十三条明确规定：公用企业或者其他依法具 有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商 品，以排挤其他经营者的公平竞争的，省级或者设区的市的 监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以五 万元以上二十万元以下的罚款。”这条法规表明工商行政管 理机关可以罚款也可以不罚款。 1.5自由选择行政处罚的种类 对于违反工商行政管理 法律法规的市场经营主体，工商行政管理机关作出处罚时， 在法定的处罚幅度内可以自由选择处罚种类。例如在《商标 法》中，其中第四十八条明确规定：“使用未注册商标，有 冒充注册商标的；违反本法第十条规定的；粗制滥造，以次 充好，欺骗消费者等行为的，由地方工商行政管理部门予以 制止，限期改正，并可以予以通报或者处以罚款”，在该条 法规中，选择单处或并处“予以制止，限期改正”、‘通 报”、“罚款”等，标明执法者的处罚种类。 2工商行政管理运用自由裁量权的不足表现 2.1行为目的不适当不适当的目的是指具体裁量决定 所追求的目的不是法律授权的目的，或者在追求法定目的的 同时还存在着法律所不允许的附属目的或隐藏目的。主要体 现在牟利方面，即牟取不正当的利益。此处的“牟利”不但 指执法者牟一己之私利，还包括为本单位、本部门牟取不正 当利益。原国家工商总局外商投资企业注册局副局长刘伟于 2000年至2002年间利用担任国家工商局企业注册局外资管 理处副处长、注册指导处处长的职务便利，为一家大型民营 燃气企业上市审批一事进行咨询和指导，收受该公司给予的 劳力士手表一块，价值5. 2万元，另收受人民币5万元，最 终受到法律的制裁。 2. 2认定事实不当所谓事实认定是指认定事实的存在 和认定事实的性质。而错误的事实认定是指缺乏可定案证据 的认定，以及不合理的定性等，主要表现在：第一，缺乏定 案证据。1988年海丰县工商行政管理局对何希光的行政处罚 就是存在认定事实的主要证据不足，最终以撤销行政处罚决 定而告终。第二，不合理的定性。不合理的定性是指对事实 的性质认定合法但不符合常理。2004年南通市海