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第二节 合同担保Contract Guaranty 一、担保的概念及原则 1.合同担保的概念 指合同当事人双方为了使合同能够得到全面按约履行，根据《担保法》和相关行政法规的规定，经协商一致而采取的一种具有法律效力的保护措施。 2.原则: 平等、自愿、公平、诚实信用的原则。 二、保证担保 ?重点讲解：? 1、保证法律关系介绍 2、保证人的资格问题 3、保证方式：一般保证（先诉抗辩权问题） 连带保证 4、保证期间问题 保证担保的定义： 是指保证人和债权人约定,当债务人不履行义务时,保证人按照约定履行义务或承担赔偿责任的行为。 保证的基本方式 保证的基本方式是书面保证合同。 （一）保证人 1.担保合同的法律关系 担保关系是债权人与保证人之间的关系。 保证人只担保被保证人忠实履行合同义务，而不担保当事人双方。 2.对保证人的要求（资格） 具有清偿能力的法人、其他组织或公民 行政法人、事业法人和社团法人由于不具备代为清偿能力，不能作为合同的担保人。 （二）追偿责任的方式 1.一般保证方式 一般保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担担保责任。 即被保证的当事人严重违约导致对方的合法权益受到侵害时，首先由被保证人承担赔偿责任，保证人只承担损害赔偿的不足部分。 2.连带责任方式 保证人与被保证人对债务承担连带责任保证。 即被保证的当事人严重违约导致对方的合法权益受到侵害时，对方当事人不必区分追偿赔偿责任的先后次序 工程项目建设过程中涉及的保证，或合同中保证方式约定不明确的，通常均采用连带保证方式。 （四）保证合同的主要内容 （1）被保证的主债权种类、数额 （2）债务人履行债务的期限 （3）保证的方式 由当事人约定 未约定或约定不明确的，按连带责任保证方式。 （4）保证担保的范围 （5）保证的期间 由保证人与债权人在合同中约定 未约定的,为主债务履行期限届满之日起6个月。 保证期间早于或者等于主债务履行期限的,视为没有约定,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 （6）双方认为需要约定的其他事项 （五）保证的形式 （六）保函 1.保函的特点 ★担保信用高 ★减少被保证人流动资金的占用 2.无条件保函和有条件保函 ★无条件保函： ★有条件保函： （七）保证书的特点 担保人:母公司或其他有履行合同义务能力的法人组织。 ★保证人承担的是主合同义务的连带责任； ★保证书的担保金额通常高于保函的担保金额。 小 结 保函和保证书的区别： 1.提供保证的主体不同 2.承担责任不同 3.担保金额不同 三、 抵押担保 1、抵押的法律关系 2、抵押物的范围 3、抵押物登记 4、违约处置 （一）抵押担保法律关系 法律关系: 客体：抵押物 （一）抵押人 提供担保财产方称为抵押人。 可以是主合同的债务人自己；也可以是第三人以其财产为主合同的债务人提供担保，与债权人订立抵押合同。 （二）抵押财产 1.抵押人所有的房屋和其他地上定着物。 2.抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产。 3.抵押人依法有权处分的国有的土地使用权。 4.抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产。 5.抵押人依法承包并经发包人同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权。 6.依法可以抵押的其他财产。 （三）抵押合同 1.抵押合同的主要内容 被担保的主债权的种类、数额。 债务人履行债务的期限。 抵押物的情况（名称、质量、数量、权属等） 抵押担保的范围。 其他需要约定的事项。 2.抵押合同的登记手续 《担保法》规定： 抵押物为土地使用权、城市房地产、林木、乡镇企业的厂房、航空器、船舶、车辆、企业的设备和其他动产的，应当到相关部门办理抵押物登记手续，否则，抵押合同无效。 抵押合同自登记之日起生效。 其他未办理登记手续的，抵押合同自签订之日起生效。 （四）抵押财产的保管 1.保管 抵押财产在担保其间不需转移给抵押权人，由抵押人自己保管。 2.抵押的效力 抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。? 抵押人转让抵押物的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。??? 抵押权与其担保的债权同时存在，抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。 （五）违约处置 债务到期届满抵押权人未受清偿的： 1.与抵押人协议以抵押物折价或拍卖、变卖，以所得价款偿还债务。 2.协议不成，抵押权人可向法院起诉。 所得价款清偿顺序 (1)抵押合同以登记生效 按登记的先后顺序清偿 顺序相同的，按债权比例清偿； (2)抵押合同自签订之日起生效 如果抵押物未登记的，按合