- 1、原创力文档(book118)网站文档一经付费(服务费),不意味着购买了该文档的版权,仅供个人/单位学习、研究之用,不得用于商业用途,未经授权,严禁复制、发行、汇编、翻译或者网络传播等,侵权必究。。
- 2、本站所有内容均由合作方或网友上传,本站不对文档的完整性、权威性及其观点立场正确性做任何保证或承诺!文档内容仅供研究参考,付费前请自行鉴别。如您付费,意味着您自己接受本站规则且自行承担风险,本站不退款、不进行额外附加服务;查看《如何避免下载的几个坑》。如果您已付费下载过本站文档,您可以点击 这里二次下载。
- 3、如文档侵犯商业秘密、侵犯著作权、侵犯人身权等,请点击“版权申诉”(推荐),也可以打举报电话:400-050-0827(电话支持时间:9:00-18:30)。
- 4、该文档为VIP文档,如果想要下载,成为VIP会员后,下载免费。
- 5、成为VIP后,下载本文档将扣除1次下载权益。下载后,不支持退款、换文档。如有疑问请联系我们。
- 6、成为VIP后,您将拥有八大权益,权益包括:VIP文档下载权益、阅读免打扰、文档格式转换、高级专利检索、专属身份标志、高级客服、多端互通、版权登记。
- 7、VIP文档为合作方或网友上传,每下载1次, 网站将根据用户上传文档的质量评分、类型等,对文档贡献者给予高额补贴、流量扶持。如果你也想贡献VIP文档。上传文档
查看更多
行政许可体制价值
一行政许可的涵义理论界关于行政许可的涵义主要有以下几种观点1、赋权说——也称授益说,指行政机关根据个人、组织的申请,依法准许个人、组织从事某种活动的行政行为,通常是通过授予书面证书形式赋予个人、组织以某种权利能力,或确认具有某种资格。 2、解禁说——指行政机关依公民、法人或其他组织的申请,依法准许其从事为法律所一般禁止的某种活动而作出的书面、或口头的行政处理决定。 即普遍禁止,部分解禁。 3、确认说——指行政机关根据相对人的申请,依法确认其具有某种行为能力的活动。 其性质是对相对人特殊主体资格的确认;其结果是使法律赋予相对人的权利得以实现。 上述观点都不完全正确。 就赋权说而言,其概念本身的模糊性令人怀疑赋权的主体究竟是法律还是行政机关。 但是从文字逻辑看应该是后者。 行政机关赋予公民、法人权利,当然也能够变更、剥夺之。 这将产生危险的后果。 换句话说,即使这里指的是法律授权,但行政权仍功不可没,强大、积极、主动的行政权总会给人以施恩者的假象;另一方面,法律的滞后性和概括性将会给行政机关预设较大的自由裁量余地,如果缺乏监督和制约,将会最终导致行政的专横。 解禁说是目前较普遍的观点。 它在较好地解决权利的来源问题,从而避免了类似对赋权说的责难的同时,却陷入了一个矛盾的法律逻辑对于某个行为或事项,法律禁止所有人为之即普遍禁止,而同时法律又许可部分符合一定条件的人为之即部分解禁;这将会导致对部分人既禁止又许可的矛盾境地。 如《野生动物保护法》第十六条禁止猎捕、杀害国家重点保护野生动物。 因科学研究、驯养繁殖、展览或者其它特殊情况,需要捕捉、捕捞国家一级保护野生动物的,必需向国务院野生动物的行政主管部门申请特许猎捕证。 该条中禁止猎捕、杀害国家重点保护野生动物是全面禁止规范;因科学研究、驯养繁殖、展览或者其它特殊情况可以向国务院野生动物的行政主管部门申请特许猎捕证是部分解禁规范。 按照解禁说的观点,首先普遍禁止然后再部分解禁;也就是说在该条中,法律首先禁止任何人猎捕、杀害国家重点保护的野生动物,但是如果为了科学研究、驯养繁殖或其它特殊情况经行政机关审查批准可以获得猎捕证。 这显然是矛盾的;因为禁止规范和解禁规范应该同时生效,并不存在先后问题。 因此可能的解释只能是把禁止规范和解禁规范统一理解,即除了因科学研究、驯养繁殖或其它特殊情况申请猎捕证外,不得因任何其它理由猎捕、杀害国家重点保护的野生动物。 但是,这显然已经不是解禁说的意图。 该条实际是说大部分情况下禁止猎捕、杀害国家重点保护的野生动物,但为了科学研究、驯养繁殖或其它特殊情况可以申请特许猎捕证。 这里是大部分情况下禁止而不是全面禁止,是也不存在部分解禁,而是在特殊情况下允许。 解禁说与赋权说实质上并无二致。 行政机关对相对人解禁之前,相对人的权利是被法律禁止的;而法律禁止的权利无异于没有权利。 因此行政机关的解禁行为实质是赋权说的赋权行为。 马怀德教授也认为,许可既有解禁性的也有赋权性的,解禁性的许可也可能转化为赋权性的。 赋权说与解禁说并不是截然对立的。 只是认识的角度不同而已。 前者强调许可行为中国家的地位和作用,表面上似乎政府赋予相对人从事某种行为的权利,但实际上,这里所说的权利是行为能力而非权利能力;后者强调许可行为中相对人的权利,行政机关一旦赋予相对人从事某种活动的权利就不得任意撤消。 确认说是可以接受的,但它没有完全摆脱解禁说的阴影。 确认说同样认为规定许可的法律规范包括全面禁止规范和部分解禁规范,它与解禁说不同的只是后者认为部分解禁是许可行为的结果,而前者认为全面禁止和部分解禁都是许可行为的条件。 从前文的论述可以看出,行政机关据以许可的法律规范应该是大部分禁止和小部分赋权的统一,而不是普遍禁止和部分解禁。 这个差别是巨大的。 部分解禁意味着在行政主体解除禁止之前,相对人是没有权利的,因为法律是普遍禁止的;而小部分赋权则意味着法律本来就赋予了该少数人权利,只是在行政机关确认之前尚不能行使而已。 根据韩国学者的观点,行政许可制度存在两个前提一是一般禁止的保留,二是禁止的例外。 在这里,一般禁止不能简单地理解为普遍禁止;因为一般是与例外相对的,例外的部分显然就不禁止。 因此从这个意义上说韩国学者的观点等同于大部分禁止,小部分赋权的主张。 综上所述,作者认为对于行政许可的内涵应作如下界定行政许可是行政机关根据相对人的申请,依据法律确认其具有某种行为能力的行为;而该法律应当包括对大部分人的禁止和对少数符合特定条件的人的赋权。
原创力文档


文档评论(0)