我国独立董事制度的十点质疑.docVIP

我国独立董事制度的十点质疑 在美国等西方发达国家，独立董事对规范上市公司市 场行为起到了很好的作用。但这种“洋产物”是否能适合 中国的国情呢？旨在“改善公司法人治理结构，保护中小 投资者利益”的中国独立董事是否只是一个“花瓶董事” 呢？我国引入独立董事制度有无法律障碍？独立董事制度 正式引入一年多来其效用究竟如何？本文本意不在于责难 或贬低独立董事制度的作用，而只是从以下几个方面提出 对独立董事制度在我国实施的一些质疑。质疑之一：独立 性 独立董事的最大特点在于其独立性，我国引入独立董 事制度的原因是因为我国的上市公司股权高度集中、“一股 独大”的股权结构不合理，上市公司被当作“圈钱”的工 具，“大股东”、“内部人”控制非常严重。如果一个独立董 事依附于大股东，无法保护中小投资者的利益，那么这样 的独立董事又有什么用呢？表面上看，只要董事不参与经 营管理，与公司或经营管理者没有重要的业务或专业联系 就可以被认为是独立的，“独立”并非难事。而事实上，无 论是独立董事的推举、任命，还是独立董事的薪酬多寡， 在一个“大股东控制”的企业里，无一不体现了大股东的 §、yfe o 首先，我们看一看独立董事的产生。目前我国上市公 司已有的独立董事均由大股东推荐或由上市公司的董事会 推荐并以简单多数的选举方式由股东会选举产生。如果我 们想用独立董事制度来对目前是大股东倶乐部的董事会进 行必要制约，从而保护中小股东的合法权益，目前实际上 难以做到。其次，有独立董事的董事会能否真正保护中小 股东的合法权益呢？在现行《公司法》的制度下，董事会 的所有决议均应是全体董事过半数以上通过，此种董事会 决议制度并不能保证独立董事能有效行事。不占董事会多 数席位的独立董事对董事会决议的影响是有限的，难以达 到公众所期望的作用。另外，由于独立董事不参与企业经 营管理，多是通过企业管理层的介绍及财务报表了解公司 的情况，通过大股东控制的管理者的眼光来看企业，其独 立性何在？再者，支付独立董事报酬也与独立董事保持其 独立性存有矛盾。道理很简单：独立董事如从公司中获取 薪酬，其独立性必遭质疑；如不获取薪酬，又难免会造成 独立董事不情愿地去进行监督。 质疑之二：合法性 独立董事制度不可无法可依。社会主义市场经济首先 是法制经济，就独立董事制度而言，它属于“公司法”调 节范该部法律没有规定公司包括上市公司必须建立独 节范 该部法律没有规定公司包括上市公司必须建立独 立董事制，更没有规定独立董事应占到上市公司董事会成 员三分之一以上。因此，中国证监会作出的必须设立独立 董事这一规定，则其与《公司法》相违背。独立董事虽然 能够作为董事会成员参加会议，参与重大事项决策，但实 际上他们根本没有行使独立权力的合法依据，更不能依照 现行《公司法》去享受《指导意见》赋予的权力。如果考 虑到《证券法》中“国务院证券监督管理机构依法对全国 证券市场实行集中统一监督管理”，其中并没有明确是中国 证监会，且中国证监会在国务院组成机构中非行政单位， 其是否有权出台这样一个法律性规定也是令人生疑的。退 一步说，如果中国证监会有权出台这一规定，则其对外发 布的应是建立独立董事制度的“规定”而不应是建立独立 董事制度的“指导意见”。而指导意见在我国法律体系中并 无法律地位，不存在必须执行的问题。 基于以上原因，我国的独立董事制度建设应具有权威 性，所赋予独立董事的权利与其承担的义务应相当，独立 董事职责重大，在实践中如何保证其职责的有效行使是我 们应重点考虑的问题也是独立董事制度能否真正有效的关 键。我们可以通过制定《独立董事法》强制要求上市公司 依法建立独立董事制度，并依法保证独立董事正常履行职 能，约束独立董事行为，从而确保公司董事会中独立董事 的独立性及独立董事制度的合法性。另外，在《独立董事 法》的约束下，可考虑成立“独立董事协会”，通过协会加 强独立董事制度建设，规范独立董事执业行为。 而在我国目前实践中，对于独立董事制度的立法和规 范仍然相对滞后，甚至未曾启动。现有企业正在试行的独 立董事都是“摸着石头过河”，因而从严格的意义上讲，独 立董事目前仍处于无法可依，无规可循的境地。 质疑之三：利益性 独立董事发挥作用的动力来源无外乎两点：一是声誉 机制：二是薪酬机制。声誉机制将激励独立董事去监督执 行董事和经理人员，从而在某种程度上避免独立董事与执 行董事之间的“合谋”。除了独立董事的声誉可以激励其为 上市公司作出更好的服务以外，上市公司的股东也应该采 取一些更切实际和实在的激励措施以促使独立董事更加积 极认真的投入工作，这就是独立董事在上市公司中的报酬 和持股问题。 对独立董事该不该从上市公司拿钱，该拿多少钱一直 有争议。国际上有关独立董事薪水问题有两种观点：一种 观点认为不应该拿钱，