论作品独创性-民商法专业毕业论文.docxVIP

1 1 引 言 作品的独创性在著作权法中具有重要的作用。首先，作为作品取得著作权保 护的必要条件，它决定何种作品可以受到著作权保护。其次，在著作权侵权认定 中，它又是认定是否构成侵权的关键因素。原告的作品如果不具有独创性，那么 被告的作品即使与原告的作品相似也不构成侵权。而被告的作品如具有独创性， 则其作品受到著作权保护，侵权之诉不成立。 何谓作品的独创性？对此问题的回答决定着作品受保护的范围。如何判断作 品的独创性，影响着著作权侵权案件的审判。但在各国的著作权法中很难找到明 确规定作品独创性的含义和判断标准的具体条文。由于法律中没有明确作品独创 性的含义和标准，司法实践中对作品独创性的判断存在一定的盲目性和任意性。 理论界一直在对作品的独创性进行研究，但学者们的观点不一。以我国几位 学者的观点为例：作品的独创性是指独立完成创作而非抄袭1；作品的独创性包含 两层含义，即独立创作和创造性2；作品的独创性指“相对独立的”完成创作并且 作品体现一定的创作高度3；作品的独创性首先意味着是独立完成创作，还意味着 作品的诞生是作者创造性智力劳动的结果，体现了作者的个性特征。4 鉴于对作品独创性的理论研究尚未形成共识，在司法实践中对作品独创性的 判断存在着盲目性和任意性，作品的独创性仍有值得我们深入探讨的空间。目前 对作品独创性的含义和判断标准的不同理解，是因为忽略了从作品独创性的功能 出发认识作品的独创性，设置合理的判断标准。作品独创性的功能即作品独创性 可以起到的作用，它从一定角度解释了著作权法中要求作品具有独创性的原因。 作品独创性的功能在一定程度上决定着作品独创性的含义和判断标准。本论文试 图探讨作品独创性的功能，进而确立一个合理的作品独创性含义和判断标准，并 对作品的独创性进行判断。 1 王放.论著作权作品的独创性[J].法学杂志,1995,(5):53. 2 韦之.略论作品的独创性[J].经济与法,1993,(1):23. 3 宋深海.论作品的独创性[J.法学,1993,(4):26. 4 冯晓青.知识产权法理论与实践[M].北京:知识产权出版社,2002:118. PAGE PAGE 2 第一章 作品独创性的起源、演变及功能 “作品的独创性是著作权保护的试金石”5，在著作权法中具有重要的地位。 但何谓作品的独创性？如何判断作品的独创性？对于这两个最核心的问题，在各 国的著作权立法中很难找到具体的条文。这两个问题也是各国长期以来在司法实 践中一直没有解决的问题。作品独创性的理论还需要我们深入研究。由于作品的 独创性最先出现在判例中同时又在判例中不断发展，是法院发展了作品独创性的 法理，因此我们需要从判例中追溯作品独创性起源与演变的历史。霍姆斯法官也 曾告诉我们：“对法律的理性研究，在很大程度上是对历史的研究。”6 1. 1 作品独创性的起源与演变 英美法系与大陆法系的著作权制度各成体系，其中关于独创性的理论既有共 性也有差异。对作品独创性的理论研究需要我们分别追溯两大法系作品独创性起 源与演变的历史。 1. 1. 1 作品独创性的英美法系起源与演变 《安娜女王法令》首创现代各国著作权成文法的先例。英国的著作权法对各 国著作权法的制定产生了重大影响。1789 年美国宪法授权国会制定著作权法。依 照这一授权，美国国会以《安娜女王法令》为蓝本制定了第一部著作权法。美国 著作权法在很多方面与英国著作权法一脉相承，关于作品独创性的理论也基本相 同。无论是在美国还是在英国，作品独创性都是最先出现在判例中，是法院发展 了作品独创性的法理并将独创性规定为作品获得著作权保护的一个先决条件。英 美法系的法律以英美两国为代表，追溯作品独创性的英美法系起源与演变主要是 追溯英美两国的作品独创性发展历程，但美国的判例更清晰地展现了作品独创性 的发展脉络，因此本节主要以美国的判例为主。 1．作品独创性观念的起源 “根据美国版权专家的观点，在美国的版权司法中涉及作品独创性的判例可 以追溯到十九世纪初 Gray v. Russell 案（1839）和 Emerson v. Davies 案（1845）的 判决。”7这两个案件的主审法官都是 Story 大法官，他在两份判决中表达了相同的 思想：尽管作者可能从已存在和已知的资源中，收集他的计划和安排所需的全部 或部分线索，他的材料也可能是从其他人那里借用来的。但是，如果他以不同于 以前使用的方式组合这些材料，在现存模式的基础上，他的计划和安排有真正的 5 Feist Publications v. Rural Telephone Service[EB/OL] .http://www.L. cn/universe,2006-09-17. 6 伯纳德.施瓦茨,王军译.美国法律史[M].北