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静水流深 PAGE 第 PAGE 113 页 共 NUMPAGES 117 页 三国法彩色笔记 国际公法 第一板块 国际法基础理论问题 一、绪论 1.国际法的特点 （1）强制力依据：国家协议意志 （2）立法方式不同：平等协议制定 （3）主体和调整对象：国家、政府间国际组织、特定政治实体 （4）强制方式：国家本身的单独或集体的行动 （5）发达程度不同：时间短，不如国内法发达 2.渊源： 条约 独立条约 国际习惯：客观要素（惯行)、主观要素（法律确信） 一般法律原则：各国法律体系共有的原则 国际法渊源 国际组织的会议 辅助资料 司法判例 各国权威国际法学家学说 3.国际法与国内法的关系的实践 （1）国际层面 ① 国内立法不能改变国际法的原则规则，国家不得以其国内法规定来对抗其承担的国际义务或以国内法规定作为违背国际义务的理由来逃避其国际责任。 ② 同时国际法不干预一国国内法制定，除非该国承担了相关的特殊义务。 ③ 如果一国在国际法与国内法发生冲突时，由于优先适用其国内法造成其对国际法的违背，该国应对此承担相应的国家责任。 （2）国内层面（国际法在国内法中的地位及两者冲突时怎么协调） ① 国际条约 民商事条约直接优先适用（保留除外）、转化适用、并行适用（外交特权、豁免方面） 【民法通则】第一百四十二条　涉外民事关系的法律适用，依照本章的规定确定。　　中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。　　中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。 【民事诉讼法】第二百三十八条　中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。 【行政诉讼法】第七十二条　中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定。中华人民共和国声明保留的条款除外。 注意：WTO协议将主要采用“转化”方式在我国适用 ② 国际习惯: →国际惯例补缺原则＋公共秩序保留 《民通》第142条第3款： 中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例 《民通》第150条： 依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益 二、国际法的基本原则 原则的来源：联合国宪章、和平共处五项原则 1.国家主权平等原则 （1）主权：对内最高权、最外独立权、自保权（国防权、自卫权） （2）属性：国家固有的（非国际法赋予的）根本属性、不可分割、历史性 （3）领土主权是国家主权最重要的方面 2．不干涉内政原则 内政：国内管辖事项，不得违反国际法 3．不使用武力原则（禁止侵略行为和禁止侵略行为的宣传） 例外：自卫、联合国（UN）授权 1974年联合国大会通过的《关于侵略定义的决议》中非穷尽地列举了7项侵略行为： A 甲国封锁乙国港口或海岸 B 甲国武装部队攻击乙国陆海空军 C 甲国部队攻击乙国商船、民航飞机 D 甲国违反协定使用在乙国驻扎的军队并违约延期驻扎、超过驻扎范围 E 甲国提供领土供丙国军队使用进行对乙国的侵略行为 4．和平解决国际争端原则 1928年《巴黎非战公约》首次把和平解决国际争端规定为一项普遍性的国际义务。 5. 民族平等和自决原则 第二板块 国际法的主体 一、范围 国家、 政府间国际组织、争取独立的民族 ★二、国家（最基础的主体） 国家的构成：1）定居的居民（2）确定的领土（3）政府（4）主权 1. 国家的基本权利 （1）平等权 （2）独立权 （3）自保权（国防权、自卫权） （4）管辖权 A、属地管辖权 依据：行为发生地、结果发生地在境内 特点：现代国家行使管辖权的首要依据和普遍形式；优越于其他管辖权；受到一定限制。 B、属人管辖权 （国籍管辖权） 对象：本国自然人、法人，船舶、航空器、航天器等具有本国国籍的特定物 注意：特定物作为管辖对象，适用属人管辖；特定物的内部空间作为管辖范围类比属地管辖。 C、保护性管辖权 该管辖权通过两种方式行使：①上述行为人进入该受害国境内被依法拒捕和管辖；②通过国家间对行为人的引渡来实现。 D、普遍性