论外资国民待遇及其在我国的立法完善-法律专业论文.docxVIP

引言 引言 国民待遇作为一种外国人待遇标准和制度，产生于非歧视原则的基础之上。它源自民 事领域，后被广泛运用于国际贸易领域。随着国际直接投资在国际经济生活中所占的比重 日益增加，外资在内国的法律地位即待遇标准问题受到越来越多的关注，国民待遇开始被 引入国际投资领域。越来越多的双边投资协议或区域性多边投资协议采纳了国民待遇标 准。在当今国际经济活动中，世界贸易组织(简称WTO)协定1是最具有权威性的多边贸 易规则体系，它将与贸易有关的投资措施、知识产权以及服务贸易等纳入多边贸易的规 则框架中，使国民待遇制度得到了较大发展，其关于外资国民待遇的标准，也对各国的 外资法产生了重要的影响。 我国自改革开放以来，吸收外资额连年上升，入世以来，我国在招商引资方面获得 了前所未有的机遇，2002年更是取代美国成为世界第--#b资吸收国。来华进行直接投资 的外商越来越多，许多跨国公司己纷纷开始在华设立地区总部，这对于我国经济的飞速 发展无疑将起到巨大的推促作用。另一方面，在我国现行的外资法中，存在大量的因对 外资优惠而产生的“超国民待遇”和因对外资限制而产生的“次国民待遇”。2我国给予 外资的优惠政策和管制措施在改革开放20多年的历程中发挥了重要的作用，为我国的 经济迅速发展起到了积极的推动作用，也维护了国家的安全。但是它对国民待遇原则的 扭曲和背离是明显的，容易在国际经济交往中引发争端。这种违背世界贸易组织(WTO) 原则的投资措施造成了我国外资国民待遇的偏离，也造成了与国际惯例接轨的障碍。 现今学术界对国民待遇的讨论广多而繁杂，虽然仁者见仁却莫衷一是。加入WTO以 来，我国对投资领域的国民待遇问题的研究略显成熟，但是仍然有一些重要概念和学说 值得各位学人探究。尤其是五年的过渡期即将结束，我们必须对一些法律问题要有个初 步的定论。因此，笔者希望本文能够在吸收前人研究的基础上总结他们的研究成果，归 纳他们的学术观点和实践经验。从而得出个人见解。为我国的相关决策者和相应部门在 解决国民待遇问题的应用提供意见，从而促进我国更好地融入WTO体系，进而运用WTO 的相关规定为我国的民族经济在这个经济全球化的世界中取得更好的竞争地位，推动我 国国民经济建设平稳高速发展。 1世界贸易组织协定是指多边贸易谈判乌拉圭回合各项通过的最终文件，但本文仅涉及其中的‘关税及贸易总协定》 和‘-q贸易有关的投资措施协定，。 2郑萍：。我国最惠国及国民待遇实践与WTO非歧视原则的协调”．载‘中共福建省委党校校报》2001年第8期。 1 一、国民待遇的一般理论(一)国民待遇的缘起与历史演进 一、国民待遇的一般理论 (一)国民待遇的缘起与历史演进 1、国民待遇形成的社会历史条件 国民待遇(National Treatment)，仅从字面上来分析，可以解释为给予非本国人 以本国国民相近或相同的待遇，是传统外国人待遇制度之一。国民待遇是在歧视待遇的 基础上建立而成，并星火燎原，以至于发展到成为国际法原则的。早在古罗马时代，就 有了关于市民、拉丁人、外国人的区分而不同程度地享有市民权利的例证。“市民法” 只赋予罗马公民以某些特权，却拒绝给予其他遥远行省的居民，否认外来人口可以在罗 马境内享有罗马市民的各种权利3。国民待遇法律概念的出现是国际经济交往漫长历史发 展的必然产物。它的产生和发展与社会政治、经济、文化等有着密切联系。 国民待遇出现的基础是市场经济。在商品经济尚不发达，国家与国家之间基本处于 自给自足、闭关自守的奴隶社会和封建社会前期，商业在国民经济中的比例并不重要， 所以各国对外国人通常采取歧视待遇。而到了国际间民商事活动和交流日益频繁、商品 经济日趋发达的后封建主义和前资本主义时期，伴随着现代国家体系的形成和国际贸 易、投资的日益重要，国民待遇就开始为各国采用与确认。据考证，国民待遇萌芽于中 世纪后期，17世纪时，已有国家通过双边条约互相给予对方特定客体的国民待遇。1688 年7月丹麦和荷兰的初步协议(Preliminary Treaty)，被认为是最早的一个有关国民 待遇的双边协议4。 从法理本质上看，国民待遇的提出与启蒙时期思想家提出的“天赋人权”、“人人平 等”人权思想有密切相连。人权思想是现代法哲学关于公平正义原则的思想基础，国民 待遇制度即是承禀了法哲学关于公平正义的原则而要求每个国家平等地对待所有人，无 论他是本国国民还是外国人。学者普遍认为，国民待遇的法律理念中，也体现了国际法 中国家主权的原则，主要表现在管辖权和平等权两个国家基本权利方面。在管辖权方面， 外国人的国民待遇要经过一国国内法的认可才能得以实施。因为是否允许外国人入境， 以及在何种条件下允许入境是每个国家根据主权自由裁量的事项。在平等权方面，基于 ’李双元主编：‘国际私法)，北京大学出版社