公司董事责任问题研究.pdf

二、研究的意义及方法 客观地说，世上没有绝对完善的法律制度，因为法律制度总是随着其调整的 社会关系的变化而作不断调整，只要能有效调整当前社会关系的法律，就是一部 良好的法律，以频繁更达的商事关系作为调整对象的《公司法》更是如此。因此， 《公司法》应该怎枰根据商事行为的不断变化与发展做出相应的调整，如何更有 效地追究违反忠实义务与注意义务的董事责任，就是笔者对此展开研究的意义所 在。 在对董事责任的研究过程中，笔者从董事的义务与责任的基础理论着手，运 用了历史的方法、辩证的方法、比较研究的方法、案例研究的方法，通过对两大 法系相关学说的分析与比较，参考了英、美、日等围家及我国台湾地区的立法， 并结合我国新《公司法》的相关规定作了评述，提出了笔者本人的一些改进意见 和建议。 第一章公司董事责任与义务概述 第一节董事义务概述 一．董事义务的概念 从对法律责任与法律义务的关系的研究中我们可以得知，法律责任是行为人 违反法定义务所要承担的不利后果，而对法定义务的违反则是法律责仔产生的基 础。因此在开展对董事的责任研究之前，对董事所负义务进行一定程度的探究实 有必要，可以有助于我们对董事责仔的本质的把握。 法律上的义务是指：“由围家规定或承认，法律关系主体应这样行为或不这样 行为的一种限制或约束。”。要求义务人“应该以权利人要求从事一定的行为或不 行为，以满足权利人的利益。”o董事会是公司的执行机关，董事作为董事会的成 员执行公司事务。在行使经营管珲权力的过程中，必然应当受到某些限制，这些 限制和约束就是董事所应当承担的义务，因此就不难给董事——这一法律上的特 殊丰体的义务做如下定义：所谓董事的义务就是指，董事在执行公司事务中所应 当受到的某种限制或为一定行为的约束。 二．强调董事义务的意义。 一般来说，在公司中股东大会作为公司最高的权力机关，对公司的一切事务 具有最高的决定与否认权。进入19世纪以来，随着商业社会的不断发展，公司的 规模日趋扩大，由于股权的分散，越来越多的中小投资名逐渐成为公司股东，t日 是中小股东并不具有专业的商业经营知识，而且也并不热衷于参加股东大会投票 来决定公司的经营计划与方针。再加上董事的日益专业化，便导致了公司内部的 权力分配从“股东大会中心手义”不断向“董事会中心丰义”的过渡。美国特挣 华州于1899年最终确定了董事会在公司的中心地位。其间几经修订，现行特抻华 州《普通公司法》第141条规定了董事会的职权：“根据木法组建的每个公司的业 务和事务，除木法或公司章程中另有规定外，均由董事会管珲或在董事会的指导 下进行管珲。”。我国《公司法》的也赋予了董事会的大量职权，包括决定公司的 经营计划和投资方案，制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案等，。使董事在整 个公司的经营中处于丰导地位。在董事会拥有大量权力的情况有利于董事发挥其 6 专业技能特长，使公司的经营状况趋于良好，也有利于投资人的利益得到保障。 但是，这样的假设只能建立在所有的董事皆存善意，且忠于公司利益着想的条件 之上，而在现实中，董事往往会面对个人利益与公司利益存在冲突的情形，因此， 并不能保证所有的董事在个人利益的驱动下还能保持凡事皆恪尽职守的态度，从 而发生滥用职权或者利用职权为个人谋取不正当利益、损害投资者利益的行为， 此时为董事设立严格的行为规范就成为必要。在法律中规定董事负有为一定行为 和不得为一定行为的义务，并确定违反这些义务所应承担的责任，可以使董事始 终以公司最大利益为出发点正当行使职权，并使董事在有意做出违反法律与公司 章程规定的行为时心存顾虑，从而减少董事损害投资人与第三人利益的情况的发 生。因此，在法律中规定董事的义务对规范董事行为、保护投资人与第三人合法 利益来说意义重大。纵观各个主要国家的立法，基本上都对董事在执行公司事务 中所负的义务有所规定，我国在修订《公司法》的时候也充分考虑到了这一因素， 因此将原《公司法》中组织较为松散的关于董事与公司高级管理人员所负义务的 规定提取出来，在新《公司法》中单设第六章《公司董事、监事、高级管珲人员 的资格和义务》，对此集中加以规定。 第二节董事法律地位理论及其评述 一．董事地位是董事责仟的基础。 所谓公司董事的法律地位，“是指从法的角度观察，董事是一个拥有何种权利 和权力，负有何种义务和责仟的人