第二讲中国法律起源及特点(--修订)费-公开课件.pptVIP

第二讲 中国法律起源及特点 主讲：葛少芸 法的起源问题，特别是中国法律起源的问题，是中国法律史研究中难度最大的问题之一，历来存在许多不同的看法，至今还没有取得一致的结论。 关于法的起源的争论，焦点在于： 1，阶级和国家产生以前的时代，法是否存在？如果当时存在法，它是何时产生的，它的产生有哪些特点？它与阶级、国家产生以后的法之间是怎样的关系？如果认为当时尚没有法，只是存在一些法的现象，那么法的现象与国家产生以后的法有何根本的差别？如何评价各种关于法的起源的论说？ 2，如果法是在特定的历史条件下产生的，那么什么是导致法出现的历史条件呢？ 本讲主要内容: 一、中国古代关于法律起源的几种观点 二、夏奴隶制国家的产生及其依据 三、原始习惯向奴隶制习惯法的转变 四、中国法律起源的特点 五、法制文明起源的比较 一、中国古代关于法律起源的几种观点 从保存下来的古文献记载看，关于法律起源的观点主要有以下几种。 1、起源于黄帝时代说：这是法家学派主张的观点。 2、起源于尧舜时代说：如《尚书·吕刑》说：“伯夷降典，折民惟刑。” 3、起源于夏代说：《竹书纪年》、《左传》昭公六年有“夏有乱政，而作《禹刑》”。《尚书大传》有“夏刑三千条”。《汉书·刑法志》说：“禹承尧舜之后，自以德衰，始制肉刑。” 4、“刑起于兵”、“兵刑合一”说：这是中国古代先秦时期流传的关于法律起源最有影响的一种观点 这一观点多见于先秦文献中。《国语·鲁语上》记臧文仲（?～公元前617年，春秋时鲁国正卿、执政。 ）之言曰：“刑五而已：大刑用甲兵，其次用斧钺（月）；中刑用刀锯，其次用钻笮又凿（“昨”）；薄刑用鞭扑，以威民也。” 5．刑源于天说；法律来源于天。 6．刑源于苗民说：苗族最早制定肉刑。 《尚书·吕刑》记载：“苗民弗用灵，制以刑，惟作五虐之刑曰法。所谓“五虐之刑”，主要指：黥（面上刺字）、劓（割鼻）、刵（去耳）椓（读酌，破坏生殖器官）、处死五种。 7．刑以定分止争说： 法律的起源在于确定人们之间上下等级的名分以及不同的权利归属。 8、刑源于性恶说：从人性的角度解释法律的起源。 二、夏奴隶制国家的产生及其依据 马克思主义法学理论认为法律产生的基本规律有三： 第一，法律是社会生产发展到一定阶段上，随着私有制、阶级和国家的出现而产生。这是法律产生的根本原因，也是法律产生的共同规律之一。 第二，法律的产生过程有一个从氏族习惯到习惯法，再从习惯法到成文法的演变和发展过程。这是一个长期的、渐进的过程。 第三，法律产生的过程受宗教、道德的极大影响，因此刚刚产生的法律几乎总是带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹。 恩格斯在《家庭、私有制和国家的起源》中提出：国家和旧的氏族组织不同之处有三点： 第一，国家按地区来划分国民。 《左传》襄公四年引述周太史辛甲《虞人之箴》时说：“芒芒禹迹，划为九州，经启九道。” 《汉书·郊祀志》则有“铸九鼎，象九州”的记载。 第二，公共权力的设立，这种公共权力在每一个国家都存在。构成这种权力的，不仅有武装的人，而且还有物质的附属物，如监狱和各种强制设施，这些东西都是以前的氏族社会所没有的” 《札记·明堂位》记载：“夏后氏官百。”《左传》哀公元年记载，夏代中央有“牧正”，掌管畜牧；《左传》定公元年记载，夏有“车正”，掌管造车；《礼记·月令》记载，夏有“大理”，主掌审判，等等。另外，夏还还建立了作为国家实体附属物的监狱等强制机关。《竹书纪年》记载：“夏后芬三十六年作圜土。”芬是少康的孙子，第七个夏王；圜土即监狱。 第三，“为了维持这种公共权力，就需要公民缴纳费用——捐税。捐税是以前的氏族社会完全没有的。” 《史记·夏本纪》记载：“自虞夏时，贡赋备矣。” 《左传》宣公三年记载：“昔夏之方有德也，远方图物，贡金九牧，铸鼎象物，百物而为之备，使民知神、奸。”杜预（西晋著名律学家）注：“使九州之牧贡金。”《孟子·滕文公上》：“夏后氏五十而贡，殷人七十而助，周人百亩而彻。其实皆什一也。”