跨国破产程序模式研究-国际法学专业论文.docxVIP

破产案的管辖权之争的主要原因就是两国对欧盟《破产程序规则》所规定 的“主要利益中心”有着不同的理解。为了解决这个争议，欧盟法院在 2006 年 5 月的裁决中对“主要利益中心”进行了解释，为以后欧盟成员国的司 法实践明确了相关标准。美国在 2005 年颁布了“第 15 章”，基本照搬了联 合国国际贸易法委员会《跨界破产示范法》的模式，甚至连条款的顺序都 没怎么变动。自“第 15 章”生效以来，在对既有的司法实践进行批判性继 承的基础上，美国法院在处理承认外国破产程序案件上显得越来越成熟。 美国纽约南区破产法院在 2008 年 1 月 16 日对阿尔法基金公司的外国破产 程序的承认做出了判决。本文认为这个判决很好地适用了“主要利益中心” 这一标准，在总结前人经验的同时确立了一套比较系统的方法。 第四部分详细分析了现有主从程序模式中存在的问题，对实践中处理 这些问题的做法进行了评析,并提出了作者自己的看法。存在的问题主要有 以下几个方面：第一，主要利益中心的界定问题；第二，证明责任的分担 问题；第三，当事人意见分歧的处理问题；第四，公司集团的破产问题； 第五，挑选法院和管辖权之争。这些问题都是非常现实的，而且彼此也密 切相关。 第五部分对我国相关立法进行了探讨。目前我国新《破产法》中仅有 的相关立法就是第五条的规定。本文先结合第五条分析了我国的跨国破产 程序立法现状。随后，本文提出了有关我国相关具体法律制度的设计构想。 这些构想涉及一下几个方面：第一，外国破产程序的承认制度；第二，对 同时存在的外国破产程序的协调制度；第三，平行程序制度；第四，承认 外国破产程序后的效力；第五，外国破产管理人的权限以及行使职权的方 式。 本文在最后的结束语中总结：主从程序模式正视各国间社会、文化、 法制以及政治上的差异，采取实用主义的方法选择了单一程序模式和单独 程序模式两种模式的调和。鉴于目前国际上尚无被各国所普遍接受的模式， 介于理想与现实之间的实用主义模式未尝不是一种合适的选择。从对跨国 破产主从程序模式及其司法实践的实证研究，本文认为这种模式值得我国 参考借鉴。 关键词：跨国破产 主从程序模式 管辖权 主要利益中心 主要破产程序 ABSTRACT The main purpose of this article is to research the design, practice and reference value of the mode of main-ancillary insolvency proceedings which is under the direction from pragmatism in the area of transnational insolvency. Because of the inflexible inherent deficiency of the traditional “territorial” and “universal” principle, it becomes an important task for the scholars and operators who work around this field to find out a new resolution which is more reasonable and practical to reduce the conflicts. More and more legislations concerning the transnational insolvency are deviating from the territorial principle and turn to the attitude of cooperation and coordination. These legislations focus on providing solutions instead of making clear of their theory tendency in the lawmaking proceedings. They try hard to avoid conflicts between the two traditional principles and find an eclectic way to keep balance between protection of local creditors and international cooperation in cross-border insolvency cases from the point of view of increasing the