论中国刑事判例制度的建立-法律·刑事诉讼法专业论文.docxVIP

PAGE PAGE 1 引 言 我国是一个以成文法为唯一法源的国家。建国几十年来，成文法曾为维护我国社 会稳定、促进我国社会经济发展做出了巨大贡献。随着世界经济飞速发展、科学技术日 新月异，与之相配套的法律体系也必须随之发展进步，只有这样，法律才能适应新情况、 解决新问题，才能更好地为经济发展保驾护航。纵观世界法制的发展，两大法系有相互 接近的趋势：一方面，大陆法系已越来越重视判例的作用，通过判例的形式对既有的制 定法进行补充和改进，以使法律在整体上能够及时适应社会发展的需要。另一方面，英 美法系也越来越重视制定法，使法律更具有形式的合理性。作为以成文法为唯一法源的 中国，不应再讳言判例的优点，而应在司法实践中借鉴判例法的长处，引入刑事判例制 度，以弥补成文法的不足，弘扬和发展我国的成文法体系。 本文结合中国现阶段的刑事司法实践以及学界已有的研究成果，通过对英美国家判 例法的介绍和分析，认为在中国引入刑事判例的时机业已成熟，通过刑事判例实现司法 公正更是司法改革的重要切入点之一。自然，刑事判例制度的建立并非一朝一夕之功所 能成，需要经过更长时间不懈的理论探索，而本文只是抛砖引玉，望引起学界和司法实 务界对刑事判例的更多关注。 第 1 章 刑事判例界说 1. 1 刑事判例的涵义 要讨论刑事判例，首先要明白什么是判例，它是研究刑事判例的基石。汉语中的 判例一词，在英文中可由两词来表达，即 “case”和“precedent”。 case 即指判例，又 指案件。作判例讲时主要是对整个案情的叙述或报告，侧重于对法律问题的阐述。 “precedent” 作判例讲时主要指先例，是指在法律渊源意义上对以后相同或类似案件 具有约束力的判决。可见，判例一词有两层含义，一是指一种司法判决，是对提交到法 院的争议进行处理的详细说明，包括案情处理的法律依据以及处理结果等等；二是指一 种先例，即它为法官审理以后的类似案件提供了一个范例。上述第一层含义的判例在世 界各国广为存在，而第二层含义则是我们平常所说的英美法系特有的判例。显然，后者 更合乎我们所说的“判例”的理解。因此，所谓判例就是特定司法机关做出的确立了某 种在以后审理类似案件时有拘束力的判决或裁定。 按照所属部门法的不同，判例又可分为刑事判例、民事判例、行政判例等。刑事 判例是刑事法律适用的具体化，是以法院某一刑事判决或裁定的形式而确立的某一法律 原则，并且这种法律原则可以成为以后审理类似刑事案件时加以参考、借鉴甚至遵循的 先例。在英美法系国家中，刑事判例不仅是一项已经生效的刑事判决和裁定，更重要的 意义是它确立了一项新的刑事法律原则，这一项法律原则可以是原来刑事判例或制定法 中没有规定的，也可以是对既有规定的新的解释和适用，从而起到一种直接的法律渊源 的作用。而在我国以及其他一些成文法国家，由于刑事判例不被认为是法的渊源，因而 刑事判例中所确立的法律原则往往只能限于对既成的制定法的解释和适用。 综上所述，刑事判例就是由法院创制的、能提供定罪量刑的具体标准，并为以后审 理类似案件时作为一种指导性原则而必须予以遵循的刑事判决。它应具有如下基本特 征：（1）刑事判例是刑事司法活动的产物，与民事判例或行政判例在性质上不同；（2） 它是由特定司法机关通过特定程序创制和发布的，其主体通常为最高法院；（3）它主要 是为以后的类似刑事案件提供定罪量刑的具体标准；（4）它以刑事判决书为载体，尤其 是判决书中所概括的法律原则和规则，更是刑事判例的核心内容；（5）它在约束力上体 现为所确立的原则或标准能为以后类似案件所遵循。 1. 2 刑事判例与相关概念的区别 1. 2. 1 刑事判例与刑法判例 什么是刑法判例？所谓刑法判例就是法院的一种刑事判决和裁定，它所确立的法律 3 3 原则可以在以后审理类似刑事案件的时候加以参考、借鉴、甚至遵循。刑事判例包括刑 法适用过程中形成的判例和刑事程序法适用过程形成的判例。一般认为，刑法判例是刑 事判例的一部分，刑事判例包含刑法判例。 1. 2. 2. 刑事判例与刑事案例 “案例”其实就是案件及其判决结果的总称。“将法院判决结果，以文字记载成为 书面，这种书面称为判决书，一般通称为案例。”[1]而刑事判例则表现为以某一判决作为 审理同类案件的范例，其效用在于通过具体的定罪量刑标准达到相同案件相同处理的目 的。在虽然二者均可作为以后处理类似刑事案件的依据，但二者仍存有区别。主要表现 在：（1）刑事判例的“例”是指可供后来仿效的一种先前的法院刑事判决，进一步讲就 是判决中载明的有一定约束力的法律规则，它不仅对本案有约束力，且对后来的类似案 件也有约束力；刑事案例的“例”虽然也是一种先前的刑事案件，但不一定是法院的判 决，主要指的是案件本身，更侧重的是对案情的表述。（2）