国际私法上意思自治原则的法哲学分析.PDFVIP

维普资讯 法制与社会发展 (双月刊) 2003年第 1期 (总第 49期) 国际私法上意思 自治原则的法哲学分析 金彭年 王健芳 内容提要 ：本文从法哲学的角度出发，考察了意思 自治原则的历史源流，认为就其本质而言，意思 自 治原则可理解为每一个社会成员依 自己的理性判断，管理 自己的事务，在遵循强行法的前提下，国家与其 他个人不得对他的这种 自由意志加 以干涉。在价值层面上，本文认为意思 自治原则对于中国的法治建设， 建立成熟的市场经济和增进全球范围内法律的趋同都具有十分重要 的作用。最后 ，作者还 阐明了该原则适 用领域的两个最新发展动向。 关键词：国际私法 意思 自治 本质 价值 Abstract：Thisarticleexaminesthehistoricaldevelopmentofautocracyp nciple．Intermsof itsessence，hteprinciple canbeunderstoodasmembersofsocietycanmanagehteirownbusinesswiht hteirOwn rationaliyt，beingfreeofstateinter- ferencesbutobeying compulsorylaws．Onevaluationdimension，hte ncipleissi ficantinconstructingClaim ’Slegality andmarket—orientedeconomy，pushing convergenceof o laws．Thisarticleputsforwardhtetwodeveloping tendencies initsapplying areas． Keywords~privateinternationallaw，autonomyofwills，esesnce，value 意思 自治原则是私法理念的核心 ，它在本质上界定了私法与公法的区别 ： “私法最重要的特点莫过 于个人 自治或其 自我发展的权力 ，它的核心是尊重当事人的 自主意思。”①这点反映在国际私法上便是 ， 当事人双方有权 自行选择某个国家的法律来调整他们之间的法律关系。作为一个准据法的表述公式，意 思 自治原则已成为各国公认的确定涉外合同法律适用的首要原则。本文拟从法哲学角度 ，对该原则的历 史源流、本质、价值取向及其最新发展动态加以探讨，以求教于学界同仁。 一 、 意思 自治原则的历史回顾 目前，学者们普遍认为在合同领域内的法律选择问题上 ，首先并正式提出当事人意思 自治的是法国 学者杜摩兰。但作为一种法律精神或法律思想，意思 自治原则则滥觞于 “商品生产者社会的第一个世界 性法律即罗马法”。②从某种意义上讲，一部罗马法史，可以说就是一部意思 自治 (抑或契约 自由)思 想由不成熟到比较成熟的生成史。③ 早在共和国末叶和帝政之初，为了适应简单商品经济的需要 ，出现了一经当事人合意契约即正式成 立的诺成契约。这种契约 “以当事人 同意而成立……因当事人表达相反的意思而消灭”。@ 它强调双方 当事人的意思，而不再拘泥于合同的形式。从这点看，它已完全不同于先前的要物契约、文书契约，标 志着罗马法从重视形式而转为重视当事人的自由意志。对此 ，当时的罗马法学家们作了如下描述 ： “契 约之债的设立并不要求有任何表达方式或文字上的特别之处，只要求缔约双方的一致同意”。⑤ “我们认 为以文字形式表达内容与以语言形式表达的内容具有同等的效力”。⑥但是 ，在罗马法时期的当事人意 思 自治思想是极不彻底的，换言之，罗马法孕育了意思 自治原则的思想和精神 ，但并未提出意思 自治的 金彭年 ：浙江大学法学院教授；王健芳：浙江大学法学院硕士研究生。邮编 ：310028。 ① [德]罗伯特 ·霍恩等：《德国民商法导论》(中译本)，中国大百科全书出版社 1996年版，第90页。 ② 恩格斯： 《路德维希 ·费尔巴哈和德国古典哲学的终结》，《马克思恩格斯选集》第4卷，人民出版社 1972年版