企业劳动新法律风险(新版0331).ppt

一、劳动关系 最高院劳争司法解释（三）、（四）规定： 用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。 企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。 外国人、无国籍人未依法取得就业证件即与中国境内的用人单位签订劳动合同，以及香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区居民未依法取得就业证件即与内地用人单位签订劳动合同，当事人请求确认与用人单位存在劳动关系的，人民法院不予支持。持有《外国专家证》并取得《外国专家来华工作许可证》的外国人，与中国境内的用人单位建立用工关系的，可以认定为劳动关系。 二、劳动合同 （二）合同订立 3、拒签、未签合同的应对措施： 1）入职书面告知签订合同的期限、地点、责任； 2）劳动合同约定签订时间，责任； 3）在一个月内发出书面签订通知（保留存根）； 4）劳动监察备案。 二、劳动合同 （三）合同履行 3、工作时间和休息休假： 　 1) 制度工作时间的计算　　年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）＝250天　　季工作日：250天÷4季＝62.5天/季　　月工作日：250天÷12月＝20.83天/月　　工作小时数的计算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。 二、劳动合同 （五）解除、终止与经济补偿金： 最高院司法解释（一）、（三）关于无效合同的规定 劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。 劳动合同被确认为无效后，用人单位对劳动者付出的劳动，一般可参照本单位同期、同工种、同岗位的工资标准支付劳动报酬。 根据《劳动法》第九十七条之规定，由于用人单位的原因订立的无效合同，给劳动者造成损害的，应当比照违反和解除劳动合同经济补偿金的支付标准，赔偿劳动者因合同无效所造成的经济损失。  三、企业规章制度 （四）法规规定 最高院的劳争司法解释（一）、（二）： 用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。 用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。 三、企业规章制度 （五）用人单位举证责任的基本原则 1.一般原则：谁主张，谁举证 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据 举例：劳动关系的认定 2. 特殊原则： 1）强势原则：与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管 理的，用人单位应当提供；否则承担不利后果（如工资、考勤等） 案例：水晶球案例 三、企业规章制度 （五）用人单位举证责任的基本原则 2. 特殊原则： 2）主动原则：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 3）倒置原则：拖欠工资争议，劳动者申请仲裁时劳动关系仍然存续，用人单位以劳动者申请仲裁超过时效为由主张不再支付的，人民法院不予支持。但用人单位能够证明劳动者已经收到拒付工资的书面通知的除外。 三、企业规章制度 （五）用人单位举证责任的基本原则 2. 特殊原则： 4）合理原则：加班工资 A 加班事实 劳动者对安排加班的事实负举证责任 B 支付报酬 用人单位对持有的和足额支付两年的加班工 资负举证责任 特别说明：用人单位对2年的工资支付凭证负有保管义务 案例：恶意加班诉讼、IT员工辞职案 三、企业规章制度 （五）用人单位举证责任的基本原则 3.公平原则 在法律没有具体规定，依本规定及其司法解释无法确定举证责任时根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担 案例：龙湖车管员加班工资案 四、培训费、商业秘密与竞业限制 （三）竞业限制： 当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限