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企业法律新环境分析
企业法律实务---------------------合同法与担保法 华南理工大学法学院教授、副院长 徐松林 讲授内容 以案说法:合同法主要知识 以案说法:担保法主要知识 走马观花:春风得意马蹄急,一朝观尽长安花 以案说法:合同法主要知识 《中华人民共和国合同法》(1999.3.15) 一、什么是合同 协议、契约? 合同书?函件?票据?数据电文? 书面形式、口头形式、行为默示形式? 合同法:平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议 二、合同的订立:要约与承诺 例:楼盘广告与购房合同 要约:1,内容具体确定;2,受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束 要约邀请:商业广告、价目表、拍卖公告等。邀请对方提出要约。 要约生效:到达受要约人 要约撤回:提前或同时 要约的撤销 例:国内A公司7月5日发盘加拿大B公司:现有某金属300吨,800美元/吨,温哥华口岸价,7月25日前承诺有效。 B公司7月20日传真:要求750美元/吨 A公司8月1日传真:最后价780美元/ 吨,8月10前承诺有效 A公司8月7日传真:通知撤销8月1日要约(因国际市场涨至820美元/吨) B公司8月8日传真:同意8月1日要约 要约的撤销 撤销通知在发出要约前到达 不可撤销: 1,明示不可撤销 2,确定了承诺期限 3,有理由认为不可撤销,并为履行合同作了准备 承诺 例:大学6月1日发盘A、B、C:急需大米500吨,2000元/ 吨,6月10日前承诺有效 A公司6月3日回复:有现货,同意发 B公司6月5日回复:马上组织货源,20日到 C公司:6月9日启运,6月12日到货 大学不接受C公司到货,可否? 三、格式条款问题(一) 最低消费条款问题 开瓶费问题 霸王条款? 商务部《餐饮企业经营规范》:所有收费项目要明示 三、格式条款问题 格式条款:一方预先拟定、重复使用 1,无效:免除自己责任、加重对方责任、排除对方权利 例:邮局合同(信件、包裹丢失赔邮费2倍 停车场:只供停车,车辆丢失毁损概不负责 2,提示、说明义务 3,有2种解释,采不利于提供格式条款方解释 4,格式条款与非格式条款不一致,采非格式条款 四、缔约过失责任 例:郴州火电厂项目(美国明华投资、广州辉煌咨询) 例:广州某出售铺位(A欲售铺、C欲购、B恶意商谈) 假借订立合同,恶意磋商 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况 其他有违诚信原则情况 五、附条件、附期限合同(生效条件) 例:考上重点大学,资助5万元 例:借款20万元,塑料厂开工第2个月还 例:12岁男孩与8岁女孩及双方家长,因伤害而订立合同 例:法国120岁人瑞例(80岁时和律师签订遗赠抚养协议) 每年10万法郎至死时止,死后200万房产归律师。 附条件、附期限合同(解除条件) 女博士管玉霞与山东只楚集团第二药厂(庆大霉素)合同 1,发酵指数0.08提高到0.11以上。工资外效益分成30%,200㎡住房一套,违约金100万元 2,合同至有新技术取代本工艺为止 女博士6个月后被赶走。问题在哪? 六、表见代理 例:业务员王某报复大学(购红砖) 例:业务员吴某推销电梯(只有5台以下签字权限) 合同法之规定 合同法:行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义订立合同,除相对人知道或应当知道的外,该代理行为有效 七、法人代表越权行为的效力 法人代表未经董事会同意、超越公司章程授予权限对外签订担保、借款等合同 A公司法人代表签字借给B公司920万元,但A公司财务部不付款。公司章程规定,公司借款100万元以上,须董事会通过 该合同效力如何? 合同法之规定 法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的外,该代表行为有效 八、无效合同 以欺诈、胁迫手段,损害国家利益的合同 恶意串通,损害国家、集体或第三人利益合同 以合法形式掩盖非法目的之合同 (港商夫妇例) 损害社会公共利益合同(违背公良序良俗) 违反法律、行政法规强制性规定之合同 免责条款无效 造成对方人身伤害的(某建筑公司例) 因故意或重大过失造成对方财产损失的 免除自己责任、加重对方责任、排除对方主要权利的 九、可撤销的合同(一) 因重大误解订立的合同 例1,2003嘉士德拍卖行拍卖“玉版十三行” 例2,村民买蚌壳 是否重大误解?可否撤销? 意思表示错误。100标成100元 给付错误。将千元港币当成百元港币给付 讨论许霆案、何鹏案 可撤销的合同(二) 在订立合同时显失公平之合同 例:广州某楼盘2003年12月和王某签售楼合同,售三套共390平方米,5500元/ 平米,2005年3月交楼。涨至9800元/平米 是否显失公平? 可撤销的合同(三)
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