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第二编 商事主体 第一章　　　　商事主体概述 第一节 商事主体的概念与分类 一、商事主体的概念 商事主体，又叫商主体、商人，是指具有商事能力，能够以自己的名义从事商行为，在商事法律关系中，享有权利并承担义务的个人和组织。 二、商事主体的特征 （一）商事主体的法定性 为保障健康的经济秩序和商主体的稳健经营，商法对商事主体的类别、主体的名称、行为的范围与效果、责任的承担、资格的取得和消灭等作出详细、严格的规定。 （二）商事主体依法具有商事能力 １．商事能力包括商事权利能力与商事行为能力 商事权利能力，是指商法所赋予的，商事主体能够参加商事法律关系，并在其中享有商事权利、承担商事义务的资格或能力。 商事行为能力，是指在法律规定的范围内，通过自己的行为或意志独立进行商事活动，并取得商事权利承担商事义务的资格或能力。 ２．商事主体的商事能力不同于民事能力，区别为： （1）能力指向的范围不同：商事能力是商主体从事商事行为的能力；民事能力是民事主体进行民事行为的能力 （2）能力的要求不同：商事能力是在民事能力上附加的能力，具有商事能力以具有民事能力为前提；但具备民事能力不一定具备商事能力，须经国家授权 （3）能力的限定性：商事能力具有特定性和限定性，表现： ①商主体从事营利性商行为，因此不具有民法自然人所具有的权利能力，如遗嘱、结婚能力等 ②因商主体设立目不同，其商事能力也各不相同。商主体的商事能力以法律授权范围为限，并以授权起止为能力存续期间。 而民法中，自然人具有广泛的权利能力，行为能力仅因年龄和智力健康状况而有不同。 （三）依商法规定进行商事登记，取得营业资格 １．商主体资格取得须经商事登记的理由 （１）决定着商主体商事能力之起始 （２）确定着特定商主体的营业范围 （３）为商法对商主体的税收、工商管理奠定基础 我国工商登记法规要求，任何组织和个人从事营利性经营活动，都必须取得营业执照，否则为依法应予以取缔的无照经营、非法经营。 ２．登记机关及程序 （１）登记机关：县级以上各级人民政府的工商行政管理机关 （２）程序：核准登记，颁发执照 ３．登记的特别规定 （１）登记＋审批的：从事金融、证券等特殊业务的商主体，还须特许审批 （２）无须商事登记的：农村承包经营户无需登记注册 （四）商主体以从事营利性活动为常业 商事主体的商事行为以营业的方式进行，即连续、稳定地从事特定范围的经营活动。 《法国商法典》第１条规定：“商人者，以商行为为业者。” 《德国商法典》第１条也规定：“本法典所称的商人是指经营营业的人。” 现代商主体多表现为某种形态的商事组织，如公司、合伙、个人独资企业等，有固定经营场所，长期从事商业活动。 区别于偶尔从事营利性活动的商事行为人。可以说商事主体从事商事活动，但从事商事活动的人并非均为商事主体。 三、商主体与商业辅助人 商业辅助人，是指基于委任或雇佣关系而从属于商主体，以辅助其营业的人。 本身不是商人，而以商人名义为法律行为，由商人承担法律后果。如经理人、职员、劳务人员等。 （一）经理人 1．含义 公司经理人，是指由董事会聘任对董事会负责的，为公司管理事务的商业辅助人。 2．特征 （1）地位： 董事会是公司的业务执行机关 经理是董事会的辅助执行机构，经理不具备独立的公司机关地位 　　　　　　　公司机关 股东会　　　　　董事会　　　　　　　监事会 （权力机关）　（执行机关）　　　　（监督机关） 股东　　　　董事长、董事　　　　　　　监事 　　　　　　总经理、部门经理等 　　　　　　推销员、采购员 　　　　　　劳务人员 （2）职权：经理人是公司的高级管理人员 《公司法》第５０条规定：“有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案；（四）拟订公司的基本管理制度 ；（五）制定公司的具体规章；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）董事会授予的其他职权。　公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。　　经理列席董事会会议。” （3）与公司的关系：代理关系，以公司的名义对外为法律行为 （4）权限：由委任人授予；经理人可以是一人，也可以是数人 （二）职员 职员，是指经商人或其经理人聘任或授权为商人办理营业上部分业务或特定事项的商业辅助人，如推销员、采购员等。 职员与商人也是代理关系，只是针对特定事项、特定业务的代理。 （三）劳务人员 劳务人员，是指经商人或经理人雇佣而提供劳务的人。劳务人员无代理权，受劳动法调整。 五、商事主体的分类 大