湛江刘洋国邦合同法实务与风险防范.ppt

* * * * * * * * * * 将“适当履行原则”改为“全面履行原则”。 * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * “依商业习惯、国际惯例解释” 添加“习惯”二字 * * * * * * * * * * * * 工商登记的意义及效力 工商登记的意义及特点： 意义：公示公司重要信息以使交易第三人知悉从而维护交易安全和迅捷 。 特点： 是一种创设、变更或终止商事主体资格的行为。 是一种要式法律行为。必须采取书面形式、法定格式、内容合法。 是一种带有公法性质的行为。 工商登记的效力： 登记事项一经登记公告便可对第三人形成对抗力（有法律上主张的效力），公司因此而获得权利。 在登记公告之后，登记事项对第三人发生效力，第三人应尽注意责任，第三人即使不知情，也不能成为抗辩事由。 对抗效力 公司事项一经登记公告即赋予相应的法律效果。即使内容有瑕疵，法律对信赖该内容的第三人也加以保护。 公信效力主要在三个方面：一是公共权力的介入使得登记具有更大的权威性。二是有较严格的程序规则，可信度高。三是登记记载内容的稳定性好，便于世人查阅。 公信效力 合同法律风险的防范 1、树立合同意识 对外经营应签订书面合同，明确双方的权利义务关系。 2、树立证据意识 诉讼中没有证据或举证不能将承担不利的法律后果。 事实真实并不意法律真实。 3、诉讼时效意识 《民法通则》第135条：向人民法院请求保护诉讼权利的诉讼时效期间为2年，法律另有规定的除外。 《民法通则》第137条：诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的人民法院可以延长诉讼时效期间。 合同法律风险的防范 4、把好合同订立关 ★做好签约前的调查 认真审查对方的主体资格、资信情况、履约能力，签约前要做到“三要”，即一要对方提供法定代表人身份证明、营业执照，委托代理人签订合同的，要求对方出具法定代表人授权委托书、代理身份证明等。杜绝凭关系、熟人的介绍草率签订合同的清况；二要通过各种方式对对方资信进行调查。三要掌握与了解对方履约能力。 ★签订合同时严格审查合同条款 严格审查合同内容，是权利义务对等，条款规范/约定明确，以利履行。合同主要条款不能含糊不清或易产生歧义，防止对方利用条款设置骗局，留下隐患。 ★建立健全必要的合同管理制度 根据具体情况，从合同签订到履行完毕，企业应制定一套切实可行的、完善而严密的合同管理制度。 ★设置必要的合同管理机构或岗位 制定完善的合同管理制度，相关人员、部门工作职责制度，签约审查制度，监督检查制度，考核归档制度。 聘请企业常年法律顾问把关堵口。 合同法律风险的防范 5、合同法律风险发生后的补救措施 （1）、协商变更和解除合同 （2）、不予履行 （3）、中止履行 （4）、行政救济 （5）、诉前保全、支付令 （6）、人民法院、仲裁机关起诉或申请 （7）、申请破产 （8）、及时向司法机关报案 * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * 合同的可撤销 重大误解 构成要件： 对合同内容发生重大误解 因误解做出意思表示 误解方受到重大损失 重大误解不同于欺诈 合同可撤销的特征： 可撤销合同的种类： 显失公平 主观：一方利用优势向对方施压，或提出苛刻条件迫使对方接受不平等条款 客观：已造成当事人利益分配严重不公平 仅适用于双务合同。 乘人之危 受害人处于危难或急迫状况：心理、生理、经济等 行为人主观：恶意 合同内容：有失公平 欺诈、胁迫 损害对象：集体或者第三人的利益 对象区分：既尊重当事人合同自愿原则，又体现了公平 三个特点： 当事人意思表示不真实； 需由权利人行使撤销权才能无效； 在撤销之前仍然有效。 无效与可撤销区别 无效由法院依职权行使，可撤销由当事人自主选择； 撤销权行使期限为1年，无效则无此限制 效力待定合同 无缔约能力 无行为能力人、限制行为能力人：一般需经法定代理人追认才有效 纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同：不必经法定代理人追认。 合同成立时因不符合生效要件规定，其效力尚不确定，有待权利人表示承认始能发生效力。 效力待定合同的概念： 效力