未经培训或调岗,擅自以“不称职”为由开除员工应赔偿.doc

　　未经培训或调岗，擅自以“不称职”为由开除员工应赔偿 麻增伟 　　案情： 　　2005年10月，李某到北京一家装饰公司工作，担任销售代表一职。劳动合同约定陈某每月的工资为基本工资1200元加销售回款数额1.5%的提成。双方每年续签一次劳动合同。2007年11月，在合同未到期的情况下，公司认为陈某连续三个月无销售业绩、连续六个月没有完成销售任务，便通知陈某解除与其的劳动关系。经仲裁委仲裁后被申请人诉至法院，认为依照公司规章制度，陈某工作不称职，公司可提前解除劳动合同，但未能提供证据证明在订立合同时向陈某公示了上述制度，也没有对陈某进行培训或调整工作岗位。法院一审判决该建材公司按照陈某工作年限向陈某支付经济补偿金和提前解除合同的代通知金共计3500余元。 　　律师说法： 　　根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。”本案中被申请人认为陈某不称职，但未经法定的程序对其培训或调岗，解除合同的理由不充分，且未提前三十日以书面形式通知陈某，故此法院的判决是完全正确的。 　　【案情】 　　赵某是某化妆品公司的职工，已经在该公司连续工作了三年，每年10月双方续签一次一年期的劳动合同。然2008年1月9日，化妆品公司以赵某不能胜任工作为由，通知与其解除劳动合同，并下发了解除劳动合同的书面通知。一个月后，化妆品公司终止了双方的劳动关系。赵某对此非常气愤，多次找公司领导协商，均未果，遂向当地的劳动仲裁委员会提起了申请，要求维护自己的合法权益。劳动争议仲裁委员会受理后，经过调解，化妆品公司对赵某支付了一定的经济补偿。 　　【评析】 　　本案主要涉及单位是否可以直接辞退不能胜任工作的职工的问题。 　　“不能胜任工作”是用人单位单方解除劳动关系的一个常见事由，是单位人事自主权的体现，但现实中，常常会有单位依此为借口侵犯劳动者的合法权益。为此，我国法律对单位适用这一理由解除劳动关系进行了严格限制，根据《劳动合同法》第四十条之规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的……”可见，单位辞退不能胜任工作的职工，必须同时满足以下条件：1、劳动者不能胜任工作;2、经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作;3、用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资。 　　在本案中，赵某与化妆品公司存在合法的劳动关系，化妆品公司如果认为赵某不能胜任工作，需要与之提前解除劳动，按照上述法律规定，除了提前一个月通知之外，还必须先对赵某进行培训或者调整工作岗位;只有在赵某经过培训或者调整工作岗位后仍然不能胜任工作的情况下，单位方可与之解除劳动合同，否则就是对赵某合法权益的侵犯。因此，化妆品公司仅在一个月通知后就解除了与赵某的劳动合同，明显违反法律规定，该解约行为无效，化妆品公司有义务继续履行原劳动合同;如果双方最后协商不再继续劳动关系，按照《劳动合同法》第三十六条及四十六条之规定，化妆品公司应当依法对赵某进行经济补偿。所以，本案劳动争议仲裁委员会的处理是正确的。