预防性行政诉讼对行政侵权的遏制及其可能.doc

预防性行政诉讼对行政侵权的遏制及其可能——从理念到制度的抉择 政府权力必须在适用于广泛的不同种类的人和行为的规则限制之内行使。 ——〔美〕昂格尔 引言 2004年3月，国务院发布《全面推进依法行政实施纲要》，提出“经过十年左右坚持不懈的努力，基本实现建设法治政府的目标”。同时，国务院显然意识到要实现这一目标，必须在加强自身建设的基础上依靠外部监督。于是，“接受法院司法监督，积极出庭应诉、答辩。自觉履行法院判决”等内容被明确写入纲要。然而，具体的法治实践比宏伟目标的确立要艰难繁杂得多。在纲要发布后的六年时间里，国家通过颁布与修订行政法律法规有效推进了行政法制建设。但令人忧虑的是，行政机关的权力似乎并没有得到有效监督，权力的错误行使或者滥用也并未因此而有明显收敛。问题在哪里？在此情形下，引入预防性行政诉讼能否成为提升行政相对人救济能力的有效方式？或者说，这项制度能否在中国的土壤里结出丰硕的果实呢？希望本文的讨论能回答上述问题。 一、行政侵权案件的现有处置模式分析——反思与质疑 在讨论预防性行政诉讼之前，有必要对现有行政侵权的处置模式做简要分析，并以此为起点，为预防性行政诉讼寻求正当性基础。当然，本文无法涵盖所有行政侵权行为，而主要从能够提起预防性行政诉讼的部分展开。 （一）谁在侵权 关于什么是行政侵权，是一个颇有争议的论题。比较权威的定义是，“行政侵权行为是指行政主体及其行政人在行使行