签订抵押合同应注意的几点.docVIP

精选资料 可修改编辑 签订抵押合同应注意的几点 为确保债权的实现，债务人往往自己或请第三人提供财产为债务提供担保，相应的与债权人订立抵押合同，债权人随之取得抵押权。即当债务人不能清偿债务时，债权人有权以折价、拍卖、变卖该财产的价款优先受偿，以确保债务的履行。　　然而，在实践中，由于人们法律知识的缺乏，有很多抵押合同是无效的，从而致使债权无法得到保障。那么签订抵押合同应该注意哪些事项呢？ 一、抵押合同的形式要件 《担保法》第38条规定，抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。所谓书面形式，既可以是专门的书面抵押合同，也可以在主合同中订立抵押条款，由抵押人签字、盖章。但不能以口头形式订立，凡未以书面形式签订的抵押合同均为无效。 二、抵押财产的范围 并非任何财产都可以用于抵押，只有法律规定范围内的财产方可设立抵押。对此，我国《担保法》从正反两个方面作出了规定，从而为当事人在签订抵押合同时选择合法的抵押财产提供了依据。根据《担保法》第34条规定，下列财产可以抵押： 抵押人所有的房屋和其他地上定着物； 抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产； 抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物； 抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产； 抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权； 依法可以抵押的其他财产。 法律在规定上述可以抵押的财产的同时，又规定了不得抵押的财产范围，《担保法》第37条规定，如果以下列财产抵押，则该抵押也是无效的： 土地所有权； 耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第三十四条第5项、第三十六条第三款规定的除外（即：乡镇、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押）； 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； 所有权、使用权不明或者有争议的财产； 依法被查封、扣押、监管的财产； 依法不得抵押的其他财产。 三、抵押物的登记及其效力 抵押合同的订立并不一定就意味着该合同生效。法律规定某些抵押合同需向特定部门办理登记方为有效。实践中，人们在办理房产抵押时，抵押人常将房产证交给抵押权人，认为这样就可以成立抵押了。而在法律上，抵押是不转移抵押物占有的一种担保方式，即抵押人无需将抵押物交给抵押权人，大部分抵押必须履行特定的登记方为有效。所以以房产证交给抵押权人不能成立对该房产的抵押权。 在我国，按照抵押物的不同，抵押合同的生效要件有所不同：法律规定应当登记的特定财物必须登记，否则抵押合同不具有法律约束力。法律规定自愿登记的财物，虽然不登记不会影响抵押合同的效力，但是却不能对抗第三人。 我国担保法规定下列财产应当办理登记，抵押合同自登记之日起生效：1、以无地上定着物的土地使用权抵押的，向核发土地使用权证书的土地管理部门登记；2、以城市房地产或者乡镇、村企业厂房等建筑物抵押的，向县级以上人民政府规定的部门登记；3、以林木抵押的，向县级以上林木管理部门登记；4、以航空器、船舶、车辆抵押的，向运输的登记部门办理登记；5、以企业的设备和其他动产抵押的，向财产所在地的工商行政管理部门登记。 前述财产以外的其他财产抵押的，可以自愿办理登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。但建议您最好办理登记，因为这些未经登记的抵押合同是不能对抗善意第三人的。例如债务人将已经抵押给债权人的电脑，在抵押后转让给其他人的，如果办理过抵押登记，债权人有权请求法院依法确认转让行为无效。但是如果没有办理过登记的，也没有证据证明债务人与第三人恶意串通的，则债权人的权利难以实现。  THANKS !!! 致力为企业和个人提供合同协议，策划案计划书，学习课件等等 打造全网一站式需求 欢迎您的下载，资料仅供参考