第四章公司的设立.ppt

一、公司设立的概念 （一）公司设立的概念 公司设立，是指发起人为组建公司，使其取得法人资格，必须采取和完成的多种连续的准备行为。 （二）公司设立与公司设立登记、公司成立 1. 公司设立与公司设立登记 公司设立登记，是指为了设立公司，依照法定条件和程序，由当事人将登记事项向营业所所在地登记机关提出申请，经登记机关审查核准，将登记事项记载于商事登记簿的综合法律行为。 2. 公司设立与公司成立 公司成立（corporate formation），是指公司经过设立程序，具备了法律规定的条件，经主管机关核准登记，取得法人资格的一种事实状态。 《公司法》第7条第1款：依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。 3. 公司设立、公司设立登记与公司成立之间的关系 公司设立导致公司设立登记；公司设立登记导致公司成立。 【例题】某股份有限公司，于1998年8月28日由全体发起人制订的公司章程规定：公司采取募集设立方式。待募集期满后，该公司依法按时召开了创立大会，该创立大会于1999年3月25日结束。随后，该公司董事会便于4月15日向公司登记机关递交设立登记申请，公司登记机关于5月10日核准了该股份有限公司的登记申请，并于6月6日通知申请人，同时发给《企业法人营业执照》。该股份有限公司的成立日期应是哪一天？ A. 1998年8月28日 B. 1999年3月25日 C. 1999年5月10日 D. 1999年6月6日 我国公司设立的基本规定：以准则设立主义为原则，以核准设立主义为例外 准则主义：一般的有限责任公司和发起设立的股份有限公司的设立。 核准主义：募集设立的股份有限公司的设立；从事某些国家设置了特别设立条件的特点行业的有限责任公司与股份有限公司的设立。 一、公司设立的方式 （一）发起设立 1. 概念 又称共同设立或单纯设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。 2. 特点 公司所有资本都来自于公司的发起人，公司不能公开向社会募集股份。 （二）募集设立 又称渐次设立、复杂设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 （三）我国的规定 有限责任公司：只能发起设立 股份有限公司：既可以发起设立，也可以募集设立 二、公司设立的条件 （一）人的条件 是指公司设立关于公司股东与发起人人数以及发起人资格等方面的要求。 1. 关于股东与发起人人数的要求 发起人，又称创办人，是指订立创办公司的协议，提出设立公司申请，向公司出资或认购公司股份，并对公司设立承担责任的人。 （1）有限责任公司的发起人（股东）人数（《公司法》第24条） （2）股份有限公司的发起人人数（《公司法》第78条） 2. 发起人的资格要求 【案例】在校大学生张、李、王相约设立一家经营电脑组装、程序编写的有限责任公司，张、李二人为成年人，以父母的资助和打工收入作价出资，王年仅十七岁，以奖学金及父母资助出资。工商部门在登记过程中认为王为限制行为能力人，不能作为发起人，不予登记。三人认为，《公司法》未作明确禁止性规定，自己有足够的能力承担相关责任，工商管理部门不应拒绝登机，遂起纠纷。 问：限制行为能力人能否作为发起人？ （1）自然人作为发起人应具有完全民事行为能力，法人作为发起人则应为法律上未受特别限制的法人。 （2）不得为法律、法规禁止从事投资行为的党政机关及其公职人员。 我国《公务员法》第53条（十四）要求公务员不得“从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务” （3）关于发起人的国籍和居住地的限制。 【案例】2000年刚回国的科研人员甲、乙与外国朋友丙，以及曾经为他们提供奖学金的丁基金会和一个学术研究会的负责人商量，利用甲、乙的存款和丙的生物研究成果，丁基金会和戊学术研究会的部分款项，拟设立一个股份有限公司，专门生产经营绿色食品。 问：甲乙丙丁戊能否成为股份有限公司的发起人？ 《基金会管理条例》第2条： 本条例所称基金会，是指利用自然人、法人或者其他组织捐赠的财产，以从事公益事业为目的，按照本条例的规定成立的非营利性法人。 《社会团体登记管理条例》第4条： 社会团体必须遵守宪法、法律、法规和国家政策，不得反对宪法确定的基本原则，不得危害国家的统一、安全和民族的团结，不得损害国家利益、社会公共利益以及其他组织和公民的合法权益，不得违背社会道德风尚。 社会团体不得从事营利性经营活动。 （三）行为条件 是指公司的设立行为必须符合法律要求。 （四）经营条件 是指公司设立时应当具备符合法律规定的固定生产经营场所以及必要的生产经营条件。 （五）组织条件 是指公司作为组织体必须具备符合法律规定的名称、组织机构等。