借壳上市企业重组涉税问题辨析2011117解析.docVIP

借壳上市企业重组涉税问题辨析、再辨析 作者：杨继美 张静静 来源：2011年11月07日中国税务报 2011年8月15日的中国税务报第8版刊登了李利威撰写的《借壳上市企业重组涉税分析》一文，对当前“借壳上市”中的税收政策和税务处理做了系统的归纳和分析，对众多拟“借壳上市”企业规避资本运作中的税务风险有着十分重要的意义。但鉴于2008年以后，我国税收政策发生了较大的变化，再加上“借壳上市”资本运作的复杂性和前瞻性，笔者对“借壳上市企业重组涉税分析”一文中的若干涉税分析存在不同看法，在此想和文章作者做些商榷。 案例介绍 为了更好地进行分析探讨，准确理解借壳上市的步骤、各公司之间的隶属关系和股权变动情况，笔者把文中案例再次引述并图示如下。 1.重组背景 ST集琦（000750）全称为桂林集琦药业股份有限公司，因经营不佳，连续亏损，自2006年被证监会冠以ST帽子。ST集琦的控股股东为桂林集琦集团有限公司（以下简称集琦集团）。国海证券全称为国海证券有限责任公司，其控股股东为广西投资集团有限公司（以下简称广投集团），广西梧州索芙特美容保健品有限公司（以下简称索美公司）持有国海证券股份为9.12%，广西索芙特科技股份有限公司（以下简称索科公司）持有国海证券股份为0.67%。索科公司为索美公司的控股股东。各公司之间的关系（见图示一）。2.控股 2.控股 集琦集团将其所持ST集琦41.34%的股权计8889.7988万股，作价1.8亿元全部转让给索美公司。索美公司通过该交易步骤获得了ST集琦的控股权（见图示二）。股权转让后的架构图（见图示三）。3.净壳 ST集琦以公司全部资产和负债（评估值330934179.99元）与索美公司及索科公司所持国海证券9.79%的股权（评估值202589585.06元）置换，差额128344594.93元由索美公司以现金补足。通过该交易步骤，ST集琦实现了净壳（见图示四）。股权置换后的架构图（见图示五）。4.入壳 ST集琦以资产置换索美公司及索科公司所持国海证券股权的同时，以新增股份方式吸收合并国海证券，新增股份501723229股，价格确定为3.72元/股，国海证券全部股权的评估价格为20.69亿元，此次吸收合并股权评估价格约为18.66亿元。该交易步骤完成后，国海证券注销，其成功被注入ST集琦，实现借壳上市（见图示六）。增发股份吸收合并后的架构图（见图示七）。 ? 借壳上市企业重组涉税问题再辨析 1.关于股权置换中的土地增值税 文章作者认为，根据现有税法规定，ST集琦资产转让中涉及的房屋和土地需要对其增值额缴纳土地增值税。 诚然，1993年12月13日国务院发布的《土地增值税暂行条例》中确实没有明文规定股权置换中涉及的不动产转让过户免征或不征收土地增值税，但据此判定对股权置换中涉及的土地房产过户须缴土地增值税颇显法律依据不足。对法规中没有明确规定是否征税的事项的处理，一是要研究其立法精神，二是要完善相关法律法规，作出明确的规定。 l993年前后，我国房地产开发和房地产市场的发展非常迅速，出现了较为严重的房地产开发过热，炒买炒卖房地产的投机行为，导致房地产价格上涨过猛，投入开发的资金规模过大，土地资源浪费严重，国家收回土地增值收益较少，对国民经济发展造成了不良影响。为了抑制土地炒买炒卖，保障国家土地权益，规范国家参与土地增值收益的分配方式，增加财政收入，国务院决定自1994年1月1日起在全国开征土地增值税。 1995年5月，财政部、国家税务总局下发《关于土地增值税一些具体问题规定的通知》（财税字〔1995〕48号），明确规定，企业兼并中，对被兼并企业将房地产转让到兼并企业中的，暂免征收土地增值税。这条规定将资本运作涉及的土地房产转让和炒买炒卖房地产的投机行为截然区分开来，较好体现了国家既支持鼓励企业兼并，又打击炒买炒卖房地产投机行为的立法意图。时过境迁，我国的股市有了长足的发展，企业重组模式也有了创新，出现了债务重组、股权收购、资产收购、合并、分立等财政部、国家税务总局《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税〔2009〕59号）中列举的新形式，但土地增值税因受国家对房地产宏观调控政策的影响，很长时间处于“名存实亡”的尴尬境地，相关税收政策一直没有补充、细化和完善。企业因实施股权收购、资产收购、合并、分立行为而涉及的不动产过户，是否属于财税字〔1995〕48号文件中的企业兼并，是否可以暂免征收土地增值税，一直是一个悬而未决的问题。 在这方面，福州市地税局做了大胆而有益的尝试。该局在榕地税政一函〔2004〕102号文件中规定，企业股权转让行为、企业整体产权转让行为、企业改制重组中的合并、兼并行为，根据财税字〔1995〕48号文件关于“在企业兼并中，对被兼并企业将房地产转让到兼并企业中，暂免征收土地增值