海外投资模式的法律问题.ppt

* PPP模式法律问题 祁欢 政府部门面临的风险 基础设施作为给社会生产和居民生活提供公共服务的工程设施，在其建设和运营过程中不但要考虑其经济效益，还要考虑其所应承担的社会效益，许多项目的经营受益难以满足项目融资的要求 贷款和外汇汇率担保的风险 利率上扬的风险 * PPP模式法律问题 祁欢 私营企业面临的风险 融资渠道单一 其他国家的大多数PPP项目通过不可追索或有限追索的贷款融资 中国PPP项目的财务结构主要还依赖传统的银行贷款 中国的PPP项目超过90％的债务融资都要依靠银行的信用贷款，采用其他融资方式所筹集到的资金占不到融资总额的10％，而在发达国家占将近50％的比例。 政府部门合同履行能力存在很大的不确定性 * PPP模式法律问题 祁欢 风险与收益的关系 风险与收益是紧密相联的，任何一方要取得一定的收益，就必须承担一定的风险，一般来说，收益与风险是正相关的，也就是说预期获得的收益越多，那么相应承担的风险也就越大。 假设某城市基础设施项目的参与方共有n个(包括政府、私营企业、银行、承包商等等)，其编号为(1，2，3，?，n)； 项目共有m种风险，其编号为(1，2，3，?，m) 用 (1≤i≤n，1≤J≤m)，表示第i个项目参与方所承担的第j种风险 * PPP模式法律问题 祁欢 风险应该分担给比自己更能管理好该风险的一方 观点一 * PPP模式法律问题 祁欢 PPP项目的风险分配原则 风险共担原则 由对风险最具有控制力的一方承担相应的风险 把建设风险分配给私营企业 有些风险如政治风险、法律变更风险、国有风险则需要由更具有控制力的政府部门来承担 承担的风险程度和所得回报相匹配 承担的风险要有上限 观点二 * PPP模式法律问题 祁欢 观点三 风险分担原则： ①风险分担与控制力相对称； ②风险分担与收益相对称； ③风险分担与投资者参与程度相协调 * PPP模式法律问题 祁欢 观点四 * PPP模式法律问题 祁欢 图1所示，三者的关系不是简单的正相关或负相关，随着公共部门转移给私营部门的风险增加，项目的效率不断上升，总成本不断下降。 但是当风险转移到一定程度后，项目的效率将开始下降，总成本也将开始上升?。 合理的风险分担应该是围绕着最优风险分担量，在一个各方都能接受的区间内。 提供公共设施／服务的效率 控制风险的总成本 风险分担 * PPP模式法律问题 祁欢 * PPP模式法律问题 祁欢 风险分担并不存在绝对的原则，而是应该在基本原则的基础上，综合考虑双方对风险的态度和项目的具体条件 观点五 * PPP模式法律问题 祁欢 英法海底隧道项目失败实例 * PPP模式法律问题 祁欢 索赔争议 在项目建设期内，承包商TML联营体与项目公司欧洲隧道公司之间出现了一些争议，并提出不少索赔，其中以1991年隧道电气系统设备安装成本为代表，最终以支付预期付款的利息解决了索赔问题。据称，1994年4月之前TML联营体获得的实际索赔额高达12亿英镑 欧洲隧道公司也向两国政府提出索赔要求，索赔范围是由于政府要求增加安全管理和环保措施而引起的额外成本增加，最终解决办法是特许经营期的延长。 英法海峡隧道遭遇的风险 * PPP模式法律问题 祁欢 运营时间的延迟 最初规定的货运和客运服务正式开通的时间是1993年5月，但是由于几项关键项目延误(例如，施工工期延误、英法两国政府的营运许可证书延迟发放等)，正式开通时间不得不延迟到1994年5月6日，而开通当时系统并没有整体运转，部分服务尚未开通。项目运营延迟使得现金流人延迟，带来了巨大的财务负担。 * PPP模式法律问题 祁欢 实际收入偏低 欧洲隧道公司的预期运营收入主要来自于穿梭列车收费、在铁路使用合同(Railfreight和Eurostar公司)规定下的铁路使用费和其他副业收入。 尽管两国政府许诺不兴建第二条固定的海峡通道，但是轮渡和航空公司大幅度消减票价引发了一场价格大战，迫使欧洲隧道公司降低票价。 另一方面，Eurostar在隧道开通半年后才开始运营，铁路利用水平比预期要低，铁路使用收入也低于预期。利润的缺口也使欧洲隧道公司违反了贷款协议中的一些条款，使其不能继续使用剩余的信用额度，更加恶化项目的现金危机。 * PPP模式法律问题 祁欢 总成本增长 项目初始计划成本是48亿英镑，最后实际成本大约是105亿英镑。 其中，施工成本比预期增加了近65％，实际施工成本达58亿英镑，潜在原因是大量的设计变更和设备安装及列车车辆的成本超支；初始公司成本是6．42亿英镑，实际成本到1994年5月增加到1 1．28亿英镑，主要原因是对项目管理上的