法律实务中案外人执行异议和执行行为异的区别和适用--高文版.docxVIP

法律实务中案外人执行异议与执行行为异的区别与适用 江本伟 律师 前言 本文的经验来源于如下13个执行程序：一个案外人执行异议、执行异议之诉一审、执行异议之诉二审、四个执行行为异议，四个执行行为异议复议。因执行案件衍生出一个离婚后财产分割诉讼，一个行政诉讼。 案外人执行异议与执行行为异议，虽然都属于执行程序，但其立法本意，适用程序却截然不同。实务操作中案情错综在复杂，二者往往你中有我，我中有你。面对错综复杂的案情，如何选择适用案外人执行异议或执行行为异议。在此愿与大家分享二三心得，以便交流学习，共同进步。 内 容 关键词：案外人执行异议、执行行为异议、不停止执行、不得处 分 本文首先以对比的形式，列明案外人执行异议与执行行为异议的主要区别。文章最后，分享几点办理此类执行案件特别需要注意但又无法通过课本学到的实务操作经验。 一、案外人执行异议与执行行为异议所依据的法条不同 案外人执行异议依据的是《民事诉讼法》第227条，执行行为异议所依据的是《民事诉讼法》第225条。这个区别是二者最根本的区别，但对于很多第一次接触执行异议的人来说，很容易在这上面犯糊涂。 很多人将案外人执行异议理解为225条+227条的总体，将对执行行为的异议与对执行标的的异议统称为执行异议。这是不对的，在法律上案外人执行异议与执行行为异议是两个完全不同的概念，分别受不同的法条调整。 还有人虽然知道执行行为异议与案外人执行异议属于不同的概念，但在实务中难以确定到底是选择提案外人执行异议，还是提执行行为异议？实务中很多律师经常陷入，到底是因为执行行为错误导致执行标的错误，还是因为执行标的错误导致执行行为错误的循环逻辑里。 实务中犯的很多错误，都是因为对法条的理解不够透彻，通过仔细研究民事诉讼法225条、227条以及其他相关的司法解释、答复，相信有助于提高大家的实务操作水平。 二、提起案外人执行异议与提起执行行为异议的主体不完全相同。 提起执行行为异议的主体是当事人、利害关系人。提起案外人执行异议的主体是案外人。 仔细对比大家会发现，当事人显然不能包括案外人，利害关系人是与当事人并列提出的，因此利害关系人显然不包括当事人。但利害关系人却可以包括案外人，而且利害关系人所涵盖的范围显然要比案外人大。因此，法律对提起执行异议的主体资格限制的更严格，其范围也更小。 三、 提起案外人执行异议与提起执行行为异议的时效不同。 按照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》当事人、利害关系人依据225条提起异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。案外人依据227条提起异议的，应当在异议指向的执行标的执行终结之前提出；执行标的由当事人受让的，应当在执行程序终结之前提出。 因此，执行行为异议的提出时间一般是执行程序终结之前，特殊情况也可以在执行程序总结之后。案外人执行异议的提出时间一般是异议指向的执行标的执行终结之前，且无论如何不能在执行程序终结之后提出。 这里一定要注意区分“执行标的执行终结“与“执行程序终结”，如果不仔细研究法条，很热容易让人忽略二者的区别。《民事诉法》第257条明确规定了执行程序终结的适用条件。而执行标的执行终结的判断标准，法律虽没有明确规定，但根据最高人民法院公布的案例（《人民司法》2016年11期），“执行标的执行终结”的时点，应以拍卖成交或抵债裁定送达给买受人或承受人之日为准。如法院未出具及送达上述裁定，即使成交款已支付，亦不构成“执行标的执行终结”。 另外一个需要特别注意，也是很多律师在代理执行行为异议容易迷糊的问题：无论执行行为异议还是案外人执行异议程序中，针对同一执行行为或执行标的，异议人只有一次提起相关异议的机会。如果异议人在相关异议程序中撤回异议申请或异议被驳回，将无权再次就该同一执行行为或执行标的提起相关异议。而且要求执行行为异议人就同一标的有多个异议事由要一并提出，不能在异议被驳回后以新事由再次提起异议。因此，异议人在提起相关异议程序时，一定要充分准备异议理由，不要遗漏更不要随意撤回异议，因针对同一行为和标的提起异议的机会只有一次。 四、不服案外人执行异议与不服执行行为异议的救济途径不同。 执行行为异议裁定作出后，对该裁定不服的执行行为异议程序的当事人只能通过向上级法院复议的方式进行救济。 案外人执行异议裁定作出后，案外人执行异议程序的当事人应通过提起执行异议之诉进行救济。而且如果案外人执行异议程序的当事人，在裁定作出后认为元判决裁定错误的，可以依照审判监督程序提起再审。 需要特别说明的是，依据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起