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技术合同要点讲座
(根据中国技术市场管理促进中心举办的技术合同认定登记培训班讲课录音整理)
一、技术开发合同
技术开发合同指就新技术、新工艺、新产品、新材料及其系统的研究开发所订立的合同。
(一)、技术开发合同认定条件
1、必须要有明确的研究开发的目标、指标。要有具体的开发内容,要明确开发什么东西,具有什么性能,有什么具体内容指标。
2、在签订技术合同时,开发的标的是双方当事人尚未掌握的,是新的东西。是当事人的一方出钱让另一方去研究开发技术,而不是已经掌握了的技术,如果有一方已经掌握了技术,那直接转让技术就行了,没有必要再开发了。
3、开发合同应具备相应的技术进步和技术创新的内容。不能去开发一个被淘汰了的产品,这个产品开发出来就没用了,没有技术创新的内容,已经被淘汰了的东西就不要再去开发了。
技术开发合同中要特别注意,技术开发的指标必须是具体明确的,有相对的要求,是开发一个新的东西,是开发新的技术、新的工艺、新的产品、新的材料。
(二)、技术开发合同类型
技术开发合同又可以分两种类型,一种叫委托开发,一种叫合作开发。
委托开发就是指一方出钱,出条件,另外一方去研究开发。
合作开发的一个重要标志在于签订合同的各方都有工程技术人员参与研究开发。有可能是你开发前一段我开发后一段,或是成立一个课题组,咱们各出几个人一起来开发,这都可以。至于谁出钱,出什么样的条件,在合同中约定,有时候可以是我们几方一起去申请什么发展基金,去申请贷款,或是前期你负责开发的时候,你出钱出条件,后期我负责开发的时候,我出钱出条件,这些都可以在合同上约定。
(三)、技术开发合同认定范围
第一,有明确工业化、商业化目标和前景的科研课题,这指的是应用性的开发,不是基础性的开发,一般是国家下达的计划、各省市下达的计划或是企业、科研院校委托科研单位开发研究个什么课题。
第二,是小试成果、中试成果实施转化的合同。这个成果有实验室阶段的成果,但很难保证在现实中应用,需要扩大实验,这就是小试了,在超出实验室范围,进行更大的范围实验,验证能否重复实验室的结果。如果小试还不够,就开展中试,有些公司就有中试基地,就是为了把实验室成果进一步扩大。小试和中试成果还都不能够变成直接生产,还必须具备能生产的条件才能生产。这是我们现在成果转化的一个重要方面,现在有很多大专院校的科研成果,它不能马上就用得上,好多工艺条件不具备,要再开发再投入,这样的合同就是技术开发合同。
第三,企业的技术改造项目,包括总体技术改造、单项的成套设备和实验装置的技术改造等。我经常会看到把有些企业的技术改造合同写成服务合同的,企业里每年都有技改经费,差不多每年都会给自己的设备等进行技术改造,提高质量之类的,企业的技改项目可以认定为技术开发合同。
第四,引进技术和设备的创新项目,就是引进技术以后,在消化吸收的基础上进行创新,不是仿制,也不是一般的测绘,要在这些基础上有新的技术、新的指标出现。
第五,治理污染、保护环境和生态工程的专项合同。
第六,自然资源和生物资源的开发利用。比如花花草草开发利用做成化妆品、保健品等。
第七,计算机应用技术的研究开发,包括原系统、扩充系统、管理工程系统、专家系统、计算机的辅助设计等等,就是开发一个软件。现在各地税务部门就是在这个问题上和我们有分歧,认为这是在卖软件,不是属于技术开发的范围。北京市税务局有这样的规定,要看权属的约定,它的资产权归委托方或是和研究方共有的,这类的合同可以作为技术开发合同。另外在技术秘密的使用上,技术秘密的所有权和使用权归委托方所有,也是技术开发合同。这就避免了税务部门认为你是在卖软件。知识产权归委托方或双方共有,或是不申请专利,它的技术秘密的使用权和转让权归委托方所有,这都是属技术开发合同的范围。借此机会,还可以补充几句,现在软件企业也享受其他的优惠政策,企业拥有软件产品,只要在科技部门认定,他的增值税就交得很少了。
第八,植物新品种的培育或者是野生品种进行后续开发的合同。
(四)、技术开发合同应该注意的法律问题
1、相同标的的技术开发合同只能签一个,签了多个的,第一个合同有效,其他的合同无效,不能重复开发。比如甲企业委托我开发一个产品,这个产品研究开发出来了,图纸、资料全部交给甲企业,甲企业开始生产,不久,乙企业又来找我,委托我开发一个跟上次完全相同标的的产品,为了多收钱,而且我已经掌握了这个技术,不费吹灰之力,我把原图纸给乙企业,又多收一份钱,乙企业有了图纸资料,也投产了。这样,两家企业的产品在市场同时出现,这两家企业就相互指责对方侵犯了专利权,开始打官司了。法院就叫两家企业把各自签的合同拿出来,看谁是第一个签订的合同,是你这家先签订的合同,你的合同是有效的,可以继续生产产品,而后签订的,是无效的合同,就不能再生产了,而且还要赔偿第一个合同的有关损失
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