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上市前股权激励模式探究 2016-03-17 吴传娇 律师 对于有登陆资本市场计划的拟上市公司而言，对员工进行股权激励通常是一项必不可少的环节，然而，如何妥善的对员工进行股权激励，则需要从成本、控制力、可行性等各方面进行深思熟虑方可制订出最优激励方案。通常，拟上市公司在上市前，可采取三种持股方式对拟激励人员进行股权激励，其分别为：自然人直接持有拟上市公司的股权、通过设立持股公司间接持有拟上市公司的股权、通过设立有限合伙企业间接持有拟上市公司的股权。笔者将针对上述三种持股模式，在税赋成本、比较优势、可行性等方面进行简要介绍，以供有需要的人士参考。 （一）自然人直接持股 操作模式：由自然人直接持有拟上市公司的股权。 1. 税赋成本分析 根据《中华人民共和国个人所得税法》的有关规定，自然人所获得的股利、股息、红利需要缴纳个人所得税，税率为20%。据此，在自然人直接持股的模式下，自然人需就拟上市公司向其分配的股利、股息、红利按照20%的所得税税率缴纳个人所得税。 根据财政部、国家税务总局、证监会于2009年12月下发的《关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的通知》（财税[2009]167号），自2010年1月1日起，个人转让限售股的股票收入减除股票原值和合理税费后的余额，需要按照“财产转让所得”适用20%的税率征收个人所得税。据此，在直接持股的模式下，自然人在锁定期届满后抛售股票，需要就抛售收益扣减相关成本后按照20%缴纳个人所得税。 2. 比较优势 自然人直接持股最大的优势在于其税赋成本较低，自然人抛售股票时，仅需就其溢价部分缴纳个人所得税。然而，由于自然人系直接持有股份公司的股票，根据《中华人民共和国公司法》，其在对外转让时，无需获得其他股东的同意，亦无需经过股东大会的审议。因此，拟上市公司可能无法在锁定期届满后对该等自然人转让股票的行为进行有效控制。 3. 可行性 需提请注意的是，在选择自然人直接持股的模式时，需要重点关注该拟上市公司的企业性质，判断自然人成为拟上市公司的直接股东是否存在法律障碍。 《中华人民共和国中外合资经营企业法》第一条规定：“中华人民共和国为了扩大国际经济合作和技术交流，允许外国公司、企业和其它经济组织或个人(以下简称外国合营者)，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其它经济组织(以下简称中国合营者)共同举办合营企业。”据此，能够与外方合资成立中外合资企业的中方股东通常为公司、企业或其它经济组织，境内自然人一般不能成为中外合资企业的股东。 据了解，在北京、湖北等地，有放宽上述政策的倾向，如北京市2000年出台的《中关村科技园条例》第56条规定：“境外经济组织或者个人可以与境内组织或者个人在中关村科技园区兴办合资、合作的高新技术企业。”湖北省工商局2007年出台的《关于突破性做好市场主体准入工作促进市场主体又好又快发展的决定》规定：“经审批机关批准，允许中国公民、个体工商户、个人独资企业、合伙企业作为外商投资企业的股东。”据此，自然人能否直接持有中外合资企业的股权还需要根据当地政策个案分析。 (二) 通过持股公司间接持股 操作模式：先由自然人成立持股公司，再由该持股公司直接持有拟上市公司的股权。 １. 税赋成本分析 根据《中华人民共和国企业所得税法》第二十六条规定，持股公司从拟上市公司获得的股息、红利等权益投资收益属于企业所得税法的免税收入，据此，拟上市公司在向持股公司分配股息、红利时，持股公司无需就此收益缴纳企业所得税。 根据《中华人民共和国企业所得税法》第六条、《中华人民共和国个人所得税法》第二条的规定，当持股公司抛售所持有的拟上市公司股票时，持股公司需就抛售股票所获得的收益在扣除投资成本后按照25%的税率缴纳所得税，当持股公司将所获得的股票抛售收益向其股东，即设立持股公司的自然人以分配股利的形式返还抛售收益时，自然人需就该部分收益按照20%的税率缴纳个人所得税。由此可见，在自然人通过设立持股公司间接持股的模式下，自然人抛售其间接持有的拟上市公司股票时，需要负担双重赋税，综合税率约40%。 2．比较优势 虽然在持股公司的模式下，赋税成本较高，但根据笔者过往经验，采用设立持股公司的方式进行股权激励是拟上市公司较为常用的方式，其最大的优点在于能够对激励人员进行有效控制。一般而言，控制权的实现，可体现在以下几个方面： （1）在持股公司章程中对股权转让进行限制 公司章程系对公司股东、董事、监事、高级管理人员具有约束性的法律文件。为限制股权转让，可以在章程中设置一系列的股权转让规则，如股权转让的锁定期限、股权转让的条件、其他股东的优先购买权。此外，在公司未来的发展过程中，如果拟增加激励人员，亦可以通过该等规则引入新员工，达到持续激励的目的。 （2）通过股东