建设工程施工合同司法解释——鉴定部分1012定稿.pptVIP

十一、鉴定方法 《建设工程司法解释》二“征求意见稿”第15条（第一种意见） 裁判规则：当事人经过备案的中标合同与招标文件、投标文件、中标通知书载明的工程价款、建设工期、工程质量不一致，亦无证据表明签订备案合同时，招投标的客观情况发生变化，且变更内容未达到实质性变更程度，当事人一方请求将招标文件、投标文件、中标通知书作为结算工程价款的根据，人民法院应予支持。合同另有约定的除外。 十一、鉴定方法 裁判规则23：双方在履行施工合同中没有图纸，合同约定的仅是四至的施工范围，施工的填方量无法通过鉴定丈量予以确认，鉴定申请不予支持。 《民事证据规定》第二十五条　当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。　 对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。 十一、鉴定方法 裁判规则24：主张在在施工工地有100项施工遗留物对方承认60项施工遗留物，对于其他40项施工遗留物应当提供证据证明，否则不予支持。 裁判规则25：关于遗留物的价值——具体金额问题，需要提供证据证明予以支持。 裁判规则26：施工遗留物---机械设备使用费及闲置费，应当提供证据予以证明。 法律依据：2012《民诉法》第九十条。《民事证据规定》第二条　当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。　 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 十一、鉴定方法 裁判规则27：一方主张工程款收据为真实，对方申请鉴定，因名字迹模糊，无法辨认其书写特征，无法做出鉴定意见时，主张应当继续履行举证责任。 法律规定：《民事证据规定》第二十五条　当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。　 对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。 十二、鉴定方法 裁判规则28：双方均提供各自单方委托测绘部门出具的图纸或报告以及证人证言等证据材料，在双方互不认可对方所提供的证据材料的情况下，不能将双方主张的工程量和工程单价，采取平均值的方式确定讼争工程量和工程单价；不能以无法查清工程量和工程单价均存在过错为由，适用公平原则；应当按照举证责任分配规则来调整双方当事人之间利益关系。 十二、鉴定方法 裁判规则29：双方约定工程造价一次性包定，除发包方下达设计变更外，建材、人工工资涨跌及国家、省定额调整等情况合同总价均不再作调整，一方当事人主张对工程进行司法鉴定，依鉴定后的实际面积乘以涉案合同约定的每平米单价来确定本案工程总造价请求与合同约定不符，不予支持。 十二、补充鉴定 裁判规则30：一审依法做出鉴定结论后。经一方要求，鉴定机构未经法院委托和通知对方即作出补充鉴定意见，且意见书上仅有司法鉴定专用章而无鉴定人员签章的，依法不予采信。 法律依据：《民事证据规定》第二十六条，当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。 司法裁判视角下的建设工程鉴定问题 实体法意义：《规范》的法律规范意义 配套：1、《司法鉴定程序通则》等鉴定类的法律法规规章、工程标准、规范、计价依据等规定； 2、《合同法》《民诉法》《建设工程司法解释》等 司法审判视角下的建设工程鉴定问题 水平有限 感谢大家！ （二）高度盖然性证明标准 高度盖然性标准：从本证和反证的证明度要求出发，对证明标准的盖然性规则进行描述，规定了本证需要使法官的内心确信达到高度可能性即高度盖然性的程度才能被视为完成证明责任。 2015《民诉法司法解释》第一百零八条，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。　　对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。　　 （二）高度盖然性证明标准 客观真实与法律真实的争论：法律真实要求虽不以达到客观真实为标准，但应尽可能接近客观真实。 内心确信的过程应遵循并合理运用一定的规则： 1.法官职业道德，即司法良知； 2.逻辑推理，即以逻辑推理规则作为认证的思维工具； 3.日常生活经验，即依据日常生活中所形成的反映事