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约定竞业限制若干问题解析 罗云1 ［①］姚小娟2 ［②］ 摘要：人才流动作为助推经济发展的重要资源整合方式，已广泛渗透到劳动关系当屮，出 此引发的竞业限制逐渐成为法制领域中不容冋避的问题。木文根据笔者代理的几例竞业限制实 例及结合人民法院在审判实践中对竞业限制案件的处理，对该领域出现的前沿问题和热点问题 进行分析。 关键词：竞业限制 补偿金 商业秘密 人才是现代经济的生产力要素，人才流动是经济资源配置的必然结果和市场经济保持活力 的必要条件。发达国家的历史经验和我国司法实践均表明，员工跳槽行为是企业商业秘密流失 的主要渠道，人才流动中导致的商业秘密侵权现象十分突出。人才流动是社会进步的表现，但 是人才流动也伴随着一股危害市场竞争秩序的暗流。部分跳槽者将原单位的商业秘密作为重新 择业的筹码。有的单位信奉“买技术不如偷技术，偷技术不如挖人才”，以各种优惠条件吸引 人才，从而助长了带着原单位商业秘密跳槽之风。 一方面，劳动者享有劳动权，择业自由权，跳槽并从事自己最熟悉和最擅长的与原单位相 同的工作是其行使劳动权和择业权的体现，也是其维持本人乃至家人生计的需要；另一方面， 商业秘密权利人通过诚实经营和艰苦创业形成的技术秘密和经营信息又不可避免地要让其员 工知悉，具有财产权性质的商业秘密权也应依法受到有效保护，而员工尤其是高级员工跳槽并 继续从事与原单位相同或类似的业务会侵犯原单位的商业秘密，形成不正当竞争，因而从商业 秘密保护的角度讲，又需要限制或禁止跳槽I 纵观各国立法和司法实践，妥善处理企业商业秘密等合法权益保护与人才流动之间利益冲 突的有效做法，就是建立合理规范的竞业限制制度。 所谓竞业限制是指禁止特定劳动者在与用人单位存在竞争的行业任职的制度，也称竞业禁 止。按照法律依据的不同，竞业限制可分为法定竞业限制和约定竞业限制。约定竞业限制是指 当事人自愿达成竞业限制协议，劳动者根据协议承担竞业限制的义务。法定竞业限制是指某些 特殊主体根据法律规定必须承担竞业禁止义务。鉴于法定竞业限制的特殊性，笔者在本文中不 作论述。本文，笔者就实践中产生纠纷较多的约定竞业限制进行分析阐述。 一、竞业限制立法现状 1995年1月1日实施的《劳动法》并未对竞业限制作出规定。关于竞业限制的规定散见 于其他法律法规和部门规章、地方性法规中。 1996年10月1日实施的《中华人民共和国促进科技成果转化法》第28条第2项规定“企 业、事业单位可以与参加科技成果转化的人员签订在职期间或者离休、离职、退休后一定期限 内保守本单位技术秘密的协议；有关人员不得违反协议约定，泄露本单位的技术秘密和从事与 原单位相同的科技成果转化活动。” 1996年10月31日实施的劳动部《关于企业职工流动若干问题的通知》第2条规定“用 人单位也可规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内（不超过3年）， 不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原 单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补 偿。” 1996年1月1日实施的《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》和1997年10月1日实施 的《珠海市企业技术秘密保护条例》，是我国地方法规中建立竞业限制制度的先行者。两条例 均对竞业限制的定义、期限、补偿及终止等做出了规定。 国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》（国科发政字[1997]317 号）第7条规定“单位可以在劳动聘用合同、知识产权权利归属协议或者技术保密协议中，与 对本单位技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理人员、科技人员和其它相关人员协 商，约定竞业禁止条款，约定有关人员在离开单位后一定期限内不得在生产同类产品或经营同 类业务且有竞争关系或者其他利害关系的其他单位内任职，或者自己生产经营与原单位有竞争 关系的同类产品或业务。凡有这种约定的单位应向有关人员支付一定数额的补偿费。竞业禁止 的期限最长不得超过3年。” “竞业禁止条款一般应当包括竞业限制的具体范围、竞业限制的 期限、补偿费的数额及支付办法、违约责任等内容。但与竞业限制内容相关的技术秘密已为公 众所知悉，或者已不能为单位带来经济利益或者竞争优势，不具有实用性，或负有竞业限制义 务的人员有足够证据证明该单位未执行国家有关科技政策，受到显失公平待遇以及本单位违反 竞业限制条款，不支付或者无正当理由拖欠补偿费的，竞业禁止条款自行终止。” 2008年1月1日实施的《劳动合同法》第二十三条第二项规定“对负有保密义务的劳动者, 用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止 劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当 按照约定向用人单位支付违约