西方法律思想史绪论.docxVIP

绪论 ?西方法律思想史的研究对象 1.法律的分类：法律就可以分为两个层 次:一，法律是规则、制度；法律的另彳丄 次: 一，法律是规则、制度；法律的另 彳丄 内涵，就是法律的观念和法律的价值了，所 以法律还包含了价值和观念成分。 博登海默在《法理学一一法哲学及其方 法》所说的，法律是一种规则，如果我们仅 仅研究法律规则，那是十足的傻瓜。因为法 律是一种工具，用这种工具要达到什么目的 呢？ 社会的价值追求变化了，观念变了，法 律的目的和追求也在变。《唐律疏议?名例 篇》就对社会微弱阶层部曲、女婢在不同的 环境下就有不同的含义。如对不道犯罪来 说，杀一家非死罪三人，就构成不道。因为 部曲、女婢不属于良人。但针对强盗罪来说, 抢劫杀部曲、女婢就构成了抢劫杀良人。 所以我们说，法律不仅是规则和技术上 的，也包涵了观念和价值方面的支撑。 2.西方法律思想史的研究对象是西方 法律观念演化史。为什么只研究讲西方法律 观念，而不是世界法律观念的演变，有二个 方面的原因：一是西方法律观念在当代世界 上拥有特别强势的地位。 二是对非西方的外国法律思想缺乏细 致的、明确的研究。所以外国法律思想的历 史，我们只好简略地用西方法律思想的历史 加于代替。 教科书上宣称西方法律思想史所研究 的法律观念是一般的法律思想，也是法律哲 学思想，或者说是法理学的历史而不是具体 的部门法观念。这种看法应该说是存有疑问 的。 3 ?学习西方法律思想史的意义. 、首先，西方法律思想史是西方法学家对 西方法律制度地观察和思考，这些法学家的 法学思考有重要意义。 其次，学习西方法律思想史，能够提高 我们理解法律的理论思维能力。 二.西方法律思想史的发展阶段 （一）古希腊、罗马阶段 首先，涉及到西方法律思想史为什么要 从古希腊?罗马开始: 第一，古希腊的民主立法和苏格拉底、 柏拉图和亚里士多德等著名的哲学、政治和 法律思想家，他们对法律的思考，这是后人 所无法回避的。 第二，罗马的私法体系和罗马的职业法 学家的著作和思想也还在影响我们的法律 思想，这是谈西方法律思想史为什么要从古 希腊.罗马开始的理由。 （二）中世纪阶段 欧洲的中世纪法律思想同基督教神学 思想连在一起，占统治地位的观念是基督教 神学，主要表现为托马斯?阿奎拉利用亚里 士多德的理论对神学进行改造，创建了基幣 教神学的自然法理论。 （三）?资本主义阶段 1.古典自然法学?从格劳秀斯开始的古 典自然法学家批判了基督教神自然法思想, 创立了古典自然法学。 2.实证主义法学和历史法学派.在古典 自然法学之后，出现了与古典自然法学相矛 盾的法律思想，如英国的奥斯丁的分析法 学、德国的历史法学和社会法学。 教科书上还排列了帝国主义阶段，我们 觉得没有必要另列一个阶段。 三.西方国家的法律概念 1.西方历史上的法律并不同于我们今天 对法律这个概念的理解，它包涵着一些特殊 的含义。 第一,法律与正义。西方古代社会以来, 在法律与文学中，有一个单词（justice）充 斥在法律这个概念中。 早在古希腊，表现法律的单词为themis 和dike, themis是正义女神，宙斯和themis 生下了三女神，dike是正义女神的女儿，表 达法律的概念，她的姐姐是欧诺弥亚，是良 好秩序女神，还有一位姐姐，是和平女神。 正义女神与其女儿，号称法律女神的Dike， 这就意味着法律和正义是不可分割的连接 体，但后来地球上的犯罪让Dike厌烦，她 就回到天堂了。 古希腊的柏拉图在他的《理想国》中， 提出最想的国家是实现各人应得的那一份, 这就是正义。为了实现这种正义，就要制定 一些法令，来实现每一个人得到他应该得到 的那一份利益。因此，正义和法律两方面的 联系是非常紧密的。在古罗马时期，法律一 词的拉丁文是jus,基本含义是正义，说明 法律也有正义的意思 第二，规律与规则。 第三，法律与权利和自由。 2.西方人的法律观具有二元性。 四\三种法律观念 (_)然法的观念 (_) 然法的观念 （二） 规则法观念 （三） 活的法观念 活的法观念，法律的含义是变化的，总 是在不断地适应社会生活，因此，法律也是 活的。 最早提出活法论的是奥地利法学家埃 利希，他写过《法社会学的基本原理》。他 认为法律有两种：一种是国家法；一种是社 会秩序。这种社会秩序就是活的法。 美国法学家斯特劳斯写了 一本《活的宪 法》；