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我国上市公司治理初探 ——以独立董事为视角 (浙江明其道律师事务所) 内容摘要：独立董事制度是英美法系国家为弥补其一元制公司治理模式的缺陷而设计 出来的，它在改善公司治理，提高公司业绩，规范公司运作等方面起到了积极的作用。 当前很多大陆法系国家和地区也引入了这一制度。2001?年中国证监会发布了《关于在 上市公司建立独立董事制度的指导意见》，开始在我国推行独立董事制度。独立董事制 度是公司治理的一部分，我国引入独立董事制度目的在于解决我国上市公司治理问题。 但是，应当注意的是，我国的上市公司独立董事制度还很不完善，其在实践中暴露出了 很多问题。本文联系中国的实际情况，提出了上市公司独立董事制度完善的建议。 关?键?词：上市公司??公司治理??独立董事??监事会 公司治理是公司制度的核心问题，良好的公司治理结构对于提高公司的 竞争力具有重要的意义。因此，如何建立高效的公司治理结构，诚然是一个 重要的课题。传统上公司治理结构主要有以德国、日本等为代表的大陆法系 国家的二元制模式和以英国、美国等为代表的英美法系国家的一元制模式。 美国为了弥补其一元制公司治理结构的缺陷，率先创立了独立董事制度，此 后，无论是大陆法系国家还是英美法系国家，独立董事制度的移植和创新正 在展开。2001?年中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指 导意见》，开始在我国上市公司推行独立董事制度。可以说，其初衷是 为了改善我国上市公司的治理结构，然审视目前中国的独立董事制度，便 会发现尚存在很多问题。应当说，中国的独立董事制度还刚刚起步，建立完 1 善的独立董事制度任重而道远。 一、我国上市公司治理中的独立董事概述 （一）公司治理概述 1．公司治理的内涵 公司治理是公司制度的核心问题，公司治理也一直是法学界和经济学界 共同关注、探讨的问题。然关于公司治理的内涵，则见仁见智。法学上较有 影响的观点是将公司治理视为一种制度安排。如有学者从狭义角度将公司治 理表述为:“公司治理包括公司内部所有机关及相互关系的架构,即股东大会、 董事会、监事会、经理之间的权力利益制衡关系???”；另也有的学者则从广义 上认为:“公司治理结构是一个法律制度体系,它主要包括法律和公司章程规 定的公司内部机构分权制衡机制和法律规定的公司外部环境影响制衡机制两 部分。内部机构分为股东、董事、经理和监事；外部法规分为规范有国有资 产投资入股的法律、规范股份转让的法律和规范市场管理秩序的法律???”。 本文认同以下观点，认为所谓公司治理，是为适应公司的产权结构，以 出资者（股东）与经营者分离、分立和整合为基础，连接并规范股东会、董 事会、监事会、经理相互间权利、利益、责任关系的制度安排???。 2．公司治理的模式 公司治理模式在当前主要有两种，一是以德国、日本等为代表的大陆法 系国家的二元制模式，除股东会作为公司的权力机关外，还在董事会之外设 有专门行使监督职能的监事会；二是以英国、美国等为代表的英美法系国家 的一元制模式，股东会为公司的权力机关，公司重大事项的决策权由股东推 选的董事会行使，公司高级管理人员也由董事会聘任，公司通常不设专门的 监事会。 我国采取的是大陆法系国家所推行的二元制的公司治理模式，规定由所 ???梅慎实：《现代公司机关权力构造证》，中国政法大学出版社?2000?年版，第?90?页。 ???崔勤之：《对我国公司治理结构的法理分析》，载《法制与社会发展》1999年第2期。 ???范健：《商法》，高等教育出版社?2007?年版，第?168?页。 2 有股东组成的股东会是公司的最高权力机构，董事会和监事会的成员都由 股东会选举产生，董事会是公司的经营决策和业务执行机关，监事 会则为公司的监督机关。 （二）我国上市公司独立董事的引入 1．独立董事的内涵 在一元制公司治理模式下，董事会兼具经营与监督的双重职能，其公司 治理中的监督效果并不如意。于是，美国公司法率先创立了独立董事制度， 由在公司中不再担任其他职务的独立董事对公司经营进行监督???，应当说，这 种制度与大陆法系国家专设监督职能的二元制公司治理模式有异曲同工之妙。 当前，很多大陆法系国家也纷纷引入了独立董事制度，我国也有限的引入了 这一制度，即在上市公司中推行独立董事制度。所谓独立董事是指那些独立 于管理层、与公司没有任何可能严重影响其作出独立判断之交易或关系等情 形存在并主要对公司的管理层实行监督的外部董事???。我国《关于上市公司建 立独立董事制度的指导意见》也对独立董事的内涵作出了界定，规定“上市 公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市 公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事”。 2．上市公司独立董事制度的引入 独立董事制度在我国上市公司的推行应当说是