商业银行法律及合规风险管理第一部分.pdf

商业银行法律及合规风险管理（第一部分） 2017-02-15 陈卓天元所 来源：诉说 孔子曰： 吾恐季孙之忧，不在颛臾，而在萧墙之内也。“ ”对于商业银行而言，本身所从事的 就是一种风险经营， 面临各种各样的外部风险因素是必然的， 但对商业银行的经营存在根本 性影响的还是自身内部所存在的各种风险因素。 打铁还须自身硬， 商业银行内部风险的规制 和尽量降低， 可以增强抵御外部风险的能力， 但如果内部风险不断暴露， 则有可能在没有外 部风险因素发生重大影响的情况下遭受重创。 因此， 商业银行对于内部风险的管理， 是商业 银行能够持续、 稳健风险经营的前提。 而内部风险管理的基石， 是对法律及合规风险的管理。 一、法律风险与合规风险的界定 （一）商业银行风险类别 根据 1997 年巴塞尔委员会所制定的 《有效银行监管的核心原则》 ，银行所面临的风险 类型包括： 1 、信用风险； 2 、国家和转移风险； 3 、市场风险； 4 、利率风险； 5 、流动性风 险； 6 、操作风险； 7 、法律风险； 8 、声誉风险。此后，巴塞尔委员会又出台了一系列规定 对于相关风险类型以及内涵进行了调整。 概括而言， 商业银行所面临的最主要风险为信用风 险、市场风险和操作风险， 法律风险则为操作风险的一种， 与前述各种风险都有千丝万缕的 联系，而合规风险则更为基础的贯穿于各种风险因素之中。 我国银监会 2011 年发布了 《关于中国银行业实施新监管标准的指导意见》 ，就此开始 启动全面推行 《第三版巴塞尔协议》 的工作， 在此前后银监会借鉴巴塞尔协议的标准并结合 我国国情制定了一系列的监管规定。 从监管及合规层面， 国内商业银行的风险经营活动面临 与国际接轨的挑战。 （二）法律风险是一种特殊类型的操作风险 根据银监会 2007 年制定的《商业银行操作风险管理指引》第三条的规定： 操作风险“ 是指由不完善或有问题的内部程序、 员工和信息科技系统， 以及外部事件所造成损失的风险。 本定义所指操作风险包括法律风险，但不包括策略风险和声誉风险。 ”该规定与巴塞尔委员 会对操作风险的定义相同。 据此，法律风险属于一种特殊类型的操作风险。而对于法律风险，在《商业银行操作 风险管理指引》中并没有给出明确的定义，而是进行了不完全列举： 法律风险包括但不限“ 于下列风险： 1.商业银行签订的合同因违反法律或行政法规可能被依法撤销或者确认无效的； 2. 商业银行因违约、 侵权或者其他事由被提起诉讼或者申请仲裁， 依法可能承担赔偿责任的； 3. 商业银行的业务活动违反法律或行政法规，依法可能承担行政责任或者刑事责任的。 ” 1、撤销和无效 其中， 按照 《合同法》的规定， 可能会导致合同被撤销的包括欺诈、 胁迫、 趁人之危、 显失公平和重大误解。 商业银行面临合同被撤销的法律风险， 主要发生在与个人客户相关的 零售业务中， 原因在于个人与银行之间存在着谈判地位的不对等、 个人专业认知能力不足等 情况， 并且银行的个别业务人员为了完成业绩， 也可能会利用个人客户所存在的弱点。 一般 情况下， 商业银行被认定为胁迫和趁人之危是比较少见的， 毕竟银行是正规的信贷机构，