私募基金法律述.docx

私募股权基金（以下简称“基金”）一般采取合伙制或公司制的法律形式。有限合伙因其灵 活的组织架构和税收便利等优势为基金通常所采用。我国所得税法规政策已经确立合伙企 业不征收企业所得税的基本制度，因此，有限合伙制股权基金的所得税问题，主要是指基 金投资人（即基金的普通合伙人和有限合伙人）、基金管理人、基金管理团队等市场主体如 何计算和缴纳企业所得税。以下从合伙企业所得税法规政策现有基本规定及演变过程出发， 分析基金相关市场主体取得收入的主要类型、性质及相应税负，并以此说明在基金设立和 运作过程中的税收优化做法。外商投资合伙企业及外国合伙人(个人或法人)的所得税问题， 在此暂不涉及。一、?合伙企业所得税基本规定有关合伙企业的所得税，国家层面的主要法 规政策及演变过程如下：（一）16?号文《国务院关于个人独资企业和合伙企业征收所得税 问题的通知（国发[2000]16?号）》（以下简称“16?号文”），其主要规定为：从?2000?年?1 月?1?日起停止对合伙企业征收企业所得税，其投资者的生产经营所得，比照个体工商户的 生产、经营所得征收个人所得税。16?号文在国家法规层面上首次确立了合伙企业不征收企 业所得税的原则。 91?号文规定合伙企业可以在税前扣除成本、费用及损失以及具体的比例或金额限制，从而 明确投资者应纳税所得额的计算方法。91?号文还规定了投资者兴办多个合伙企业的情况下， 应纳税所得额应当汇总计算，但经营亏损却不能跨企业弥补。通常认为这一规定不利于鼓 励投资者投资多个基金，因而也不利于专门投资于基金的基金（Fund?of?Fund）的发展。 （三）84?号文《国家税务总局关于《关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税 的规定》执行口径的通知（国税函（2001）84?号）》（以下简称“84?号文”），其主要规定 为：合伙企业对外投资分回的利息或者股息、红利，不并入企业的收入，而应单独作为投 资者个人取得的利息、股息、红利所得，按“利息、股息、红利所得”应税项目计算缴纳 个人所得税。84?号文首次就自然人合伙人就合伙企业“利息、股息、红利”等对外投资收 益分配所得可以保留其原有法律属性计算缴纳个人所得税，同时部分地确定了合伙企业 “先分后税”的原则，因而在一定程度上体现了合伙企业所得税“透明体”的特点，成为 各地方政府出台的鼓励基金发展的税收政策中的竞相援引的条文。但是，84?号文对合伙企 业除“利息、股息、红利”等对外投资收益以外的其他收入在分配时是否同样保留其原有 法律属性没有明确，这也成为各地方政府相关政策无法回避或刻意模糊之处。（四）65?号 文就合伙企业税前扣除问题，《财政部、国家税务总局关于调整个体工商户个人独资企业和 合伙企业个人所得税税前扣除标准有关问题的通知（财税[2008]65 号）》（以下简称“65 号文”）进一步规定：（1）合伙企业向其从业人员实际支付的合理的工资、薪金支出，允 许在税前据实扣除；（2）合伙企业拨缴的工会经费、发生的职工福利费、职工教育经费支 出分别在工资薪金总额?2%、14%、2.5%的标准内据实扣除；（3）合伙企业每一纳税年度 发生的广告费和业务宣传费用不超过当年销售（营业）收入?15%的部分，可据实扣除超过 部分，准予在以后纳税年度结转扣除；（4）合伙企业每一纳税年度发生的与其生产经营业 务直接相关的业务招待费支出，按照发生额的?60%扣除，但最高不得超过当年销售（营业） 收入的?5‰。65?号文就合伙企业层面发生的成本和费用的税前扣除标准在?91?号文的基础 上进行了进一步细化和限制。（五）159?号文《财政部、国家税务总局关于合伙企业合伙人 所得税问题的通知（财税[2008]159?号）》（以下简称“159?号文”）第二条进一步规定：合 伙企业以每一个合伙人为纳税义务人。合伙企业合伙人是自然人的，缴纳个人所得税；合 伙人是法人和其他组织的，缴纳企业所得税。159?号文首次针对法人和其他组织作为合伙 企业合伙人的情形下所得税问题做出原则性规定，并正式确定“先分后税”的原则。但是， 159?号文就合伙企业从被投资企业取得的不同类型的所得在向合伙人分配时其性质是否保 持不变这一问题仍未给出明确答案。因此，在合伙?Private?Funds?Law?Update?-?September 2011 HHP?Attorneys-At-Law?人是法人和其他组织的情况下，是否必须就合伙企业从被投 资企业取得的股息、红利等权益性投资收入进行分配时的所得缴纳企业所得税，似乎并不 明确。非但如此，159?号文笼统规定“合伙人是法人和其他组织的，缴纳企业所得税”，似 乎意味着法人和其他组织从合伙企业取得的所有收入（包括股息、红利等权益性投资收益） 均应缴纳企业所得税，这在理论和实务上都造成了一