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司法实践中,对监听、监控以及卧底、线人等这些新型侦查方法,大致可以分为监控型、卧底型、诱惑型以及传统侦查行为加密类侦查(如秘密搜查、秘密提取等)。它们所具有的一个共同特征就是秘密性,即侦查机关对这些侦查行为主观上具有保密的需要,客观上采取了保密措施,运用过程对当事人不公开,也就是我们通常所说的“秘侦”。 正是因为技侦与秘侦之间的交叉关系以及技侦范围的限制,我们并不倾向于刑事诉讼法中使用技侦作为统领和概括各类新型侦查措施的定义,而更倾向于使用秘密侦查这一术语。 侦查人员或其雇用人员隐瞒真实身份或者改变身份,通过身份欺骗接近相对人或打入犯罪集团展开的侦查取证活动,例如诱惑侦查或特情侦查等。 化装类秘侦 监控类秘侦 各种秘密监控手段,如各种通讯监控手段、窃听、邮件检察、跟踪守候、电子监控、秘密拍照、录像、录音等,秘密监控手段是在相对人不知情的情况下对其通讯、对外联系、活动、物品、周围环境等进行秘密监视与刺探。 2、秘密侦查的程序设置 实施主体 违法界限与证据判断 措施种类 审查监督 实施条件 实施范围 (1)实施主体 修正的刑事诉讼法规定:公安机关在立案后可以采取技术侦查措施。检察院在立案后可以采取技术侦查措施,按照规定交有关机关执行。从上述规定可以看出,公安机关和检察院均可采取秘密侦查措施,但令人不解的是规定检察院可采取秘密侦查后,其必须“按照规定交有关机关执行”,这就意味着有权采取并不等同于有权执行。 但第一百五十条第三款规定:“公安机关依法采取技术侦查措施,有关单位和个人应当配合,并对有关情况予以保密。”此条款的“采取”又等同于“执行”。 从取消了草案中秘密侦查由公安机关执行这一规定我们可以看出,立法者或许意识到对于所有秘密侦查均由公安机关执行具有的不合理性。秘密侦查作为一种特殊的侦查手段,其适用主体应是侦查机关,在我国公安机关和检察机关均是法定的侦查机关,所以检察机关有权执行其自侦案件的秘密侦查。 第148条 对于危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、重大毒品犯罪或者其他严重危害社会的犯罪案件可以采取技术侦查措施 其他严重危害社会的犯罪案件指哪些案件? 第148条 检察院对重大贪污、贿赂犯罪以及利用职权实施的严重侵犯公民人身权利的重大犯罪案件可以采取技术侦查措施 利用职权实施的严重侵犯公民人身权利的重大犯罪案件? (2)实施范围 并非所有陷入侦查僵局的案件都可以使用秘密侦查手段,法律必须明确限定使用秘密侦查的范围,否则概括式的规定虽然使立法留有余地,便于随着犯罪形势的变化作出新的解释,但若缺乏明确的解释,它也只能作为兜底条款导致秘密侦查成为一种“网状”调查工具。在我国,秘密侦查应仅限于重大复杂的和用常规侦查手段难以侦破的刑事案件,假币犯罪、计算机犯罪、组织卖淫犯罪等也应纳入其中。对于一般性的危害不大的刑事案件,不宜采取此侦查手段。在我国立法上,应采取列举的方式,明确列举适用秘密侦查案件范围,对于概括性规定应尽快出台司法解释对此进行明确说明,尤其是对“严重”、“重大”的界定。 (3)实施条件 使用秘密侦查在时机上应当具有补充性。“根据侦查犯罪的需要”可以看作是对使用时机补充性的规定,但却离真正的必要性和紧迫性有一段距离。侦查机关在报批时是否只需告知其有需要就可以进行秘密侦查?若实施条件没有可依据的标准,秘密侦查的使用仅仅依据侦查机关主观上认为的“需要”就会有很大的随意性。所以,应当细化实施秘密侦查条件的必要性和紧迫性,即侦查机关进行秘密侦查只有在常规侦查手段难以打破侦查僵局的情况下,才能使用秘密侦查手段,只要常规侦查手段仍能发挥作用,就决不能使用秘密侦查手段,侦查效率低下、侦查成本高决不能成为使用秘密侦查的理由。 (4)审查监督 事前 监督 A C B 事中 监督 事后 监督 湖北省法学会犯罪学研究会会长 教授 新刑事诉讼法视野下的 法律监督与秘密侦查 主讲人学术经历 杨宗辉,白俄罗斯国立格罗德诺大学法学博士(Ph.D.),俄罗斯师范大学高级研究学者,中南财经政法大学刑事司法学院教授,首批中青年学科带头人,侦查学专业博士生导师,侦查学专业硕士生导师组组长,法律硕士教育中心主任,中俄经济与法比较研究中心主任,警察科学研究所所长,中国法学会警察法学研究会常务理事,湖北省犯罪学研究会会长,刑法学会副会长。湖北省法学会犯罪学研究会会长。主要研究方向为侦查学、犯罪学、刑法学。已出版专著《犯罪伪装的刑
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