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关于公司治理的思考 论文作者：张胜芳 【摘要】本文从与公司治理结构直接或间接相关的公司组织三个基本结构为基 点，探讨我国目前建立有效的公司治理结构应考虑的或可能涉及的问题及解决 思路。认为控制权配置作为均衡所有对公司有经济资产投入的利益主体在公司 中的利益和权力的制度表现，是公司治理结构的内核;资本结构在公司治理中发 挥着相机控制的作用，其对公司治理的潜在影响是债务可能导致的控制权转移 甚至重新配置，产生新的控制权安排，由此动摇既定的治理结构内核;激励结构 与公司治理密切相关，从多角度考虑的、动态的激励结构有助于完善公司治 理。 【关键词】公司治理 控制权 资本结构 激励结构 引言 现代公司组织中存在三个基本结构:治理结构(关于控制权的配置)、资本构成或 财务结构(关于债务和股本比例)、激励结构(关于监督和奖惩经营者的机制和形 式)。在这三个基本结构中，不仅控制权的配置直接跟治理结构相关，而且资本 构成和激励结构也会对公司控制权产生影响，从而也跟治理结构有关。首先， 公司是“人力资产、无形资产、组织性资产、金融资产、物质资产等多种经济 资产的集成”[1]，对投入这些经济资产的利益主体的权力就需要以法律(各国 公司法、商法等)或契约(如投资协议、雇佣合约)等形式进行分工与制约，按权 力“分立—制衡”原则配置公司控制权，这是公司治理结构的内核。其次，公 司治理结构作为激励机制取决于公司的资本结构，即股权与债权的适当比例。 此时，债权的特殊作用是相机控制(ｃｏｎｔｉｎｇｅｎｔｃｏｎｔｒｏｌ)即 控制权的转移。如从银行等外部金融机构举债大笔贷款，一旦公司无法偿债或 违反其他约定条款，就会导致外部人染指公司决策，使控制权转移甚至重新配 置(如债转股时)，产生新的治理结构安排。再者，良好的激励结构的目的是减 少经营者和所有者潜在的利益冲突，消除内部人控制带来的不良影响。而激励 结构设置不可避免地会涉及到监控经营者问题，这就又回到控制权的配置，因 此激励结构在某种程度上可以说是内含于治理结构之中。 本文将从与公司治理结构直接或间接相关的公司组织三个基本结构为基点，探 讨我国目前建立有效的公司治理结构应考虑的或可能涉及的问题及解决思路。 一、公司控制权整合或重新配置时权力分立的合理性和效率性 无论是处于完全竞争市场的公司，还是处于不完全竞争市场(转轨经济)中的公 司，公司控制权的整合或重新配置的深层原因都是资源配置效率低于应达到的 水平，公司控制权的调整作为改变公司经济资产低效运行的解救措施备受人们 关注。从理论上说，只有公司治理达到这样一种状态，即能够均衡所有对公司 有经济资产投入的利益主体在公司中的权力和利益，才是理想的、效率最高的 治理结构。但遗憾的是完全消除道德风险、逆向选择带来的负影响几乎是不可 能的，因此，理想的治理结构只能是追求的目标。但人们能采取某些措施，如 对小股东利益的考虑、对内部人控制的抑制等，以降低公司控制权整合或重新 配置的成本。在完善我国公司治理的探索过程中，这一点特别有意义。下面就 从保护小股东利益和抑制内部人控制这两个角度论述之。 1 股东表决权和平等待遇。德国学者Ｇ 休莫拉尔对股东大会的评语是:“它是 一个由指挥者演出的，然而观众又是非常少的短剧。”这是因为即使是在资本 市场非常发达的国家，中小股东参加股东大会的积极性也不是很高，况且在各 国普遍采用“一股一票”表决制情况下，哪怕公司所有的中小股东都参加表 决，但手中的表决权实在是力不从心，小股东们更多的是以“用脚投票”的方 式表示自己的见解，股东大会应者寥寥也就在所难免了。 改变这种境况的途径有两种，一是委托代理投票制和信托投票、累积投票制 ②，但效果不尽理想。如英美国家股东可将投票权委托经营者，德法等股东委 托给有组织的中间人，通常是银行，在银行多为公司董事会成员单位的情况 下，银行取得的代理权一般又转交给董事会。事实上，英美、德法的中小股东 的表决权绕了一个大圈子后又交还给内部人。累积投票制虽然突破了这种限制 ③，在吸引小股东参与选择自己的经营者，使董事会不被人完全操纵方面确实 可发挥作用(当大、小股东持股比例不是非常悬殊时)，但其缺陷是小股东对短 期利益的关注迫使经营者采取短期行为，最终伤害了公司的长远健康发展，削 弱公司竞争力。有鉴于此，美国证券交易委员会新规则(1992年)允许股东之间 互相自由地串联，互通消息，以便降低“拉选票”的成本，实现股票所有权最 终控制公司的目的。对小股东而言，或许这也是