资本市场与资本运作专题(二)资料讲解.pptVIP

制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀 兼并 兼并是指收购公司吸收了被收购公司，使被收购公司撤销，法律主体资格消灭，即公司法上的“吸收合并”。 这种收购方式是在收购公司与被收购公司之间进行的。其特点是，被收购公司被兼并，法律主体资格消失，因而要对该公司与第三人关系作必要的调整，这在法律上较为复杂。 产权转让 这是指由受让方购买转让方的企业，包括企业的机械、设备、厂房、库存、销售渠道、商誉、商标权、专利权及专有技术和其他商业秘密，即一切的有形财产和无形资产。 这种收购是在受让方和转让方之间进行，它与兼并不同之处在于：除非转让方撤销或解散，被转让企业在法律上仍作为一个主体而存在。 二、跨国收购的前期法律研究及其运作 在签订跨国收购合同之前，我们所面临的法律问题主要是法律可行性分析和对目标公司的调整评鉴两个方面。只要将这两方面的情况正确地加以分析和评估，收购前期的法律障碍才能得以清除。 收购前期的法律可行性分析 跨国收购是一项复杂的海外投资活动，而且具有相当的风险性，因而在实施跨国收购行为之前，除了应当进行可靠的经济可行性分析之外，还应当进行严密的法律可行性分析。 首先，要对收购者所在地国家（即投资国）进行详尽的法律可行性分析。包括： 投资国对本国投资者海外投资的一般态度是鼓励还是限制（一般地，资本过剩的国家鼓励海外投资，需要引进外资国家则有所限制）； 投资国与东道国是否有外交关系和正常的经贸关系； 投资者向外国投资是否要经过特别程序、需要获得哪些批准； 投资国政府是否自行建立了对海外投资的非商业性风险提供保险或保证的投资保险或保证制度，或投资国政府是否为全球性或地区性投资保证机构的成员国等等。 其次，要对被收购者所在国家（即东道国）进行法律可行性分析。包括： 东道国对外国投资的一般态度； 外国投资者在东道国所享有的法律待遇，是国民待遇还是优惠待遇； 东道国是否允许外国公司收购其国内公司、该国有关公司收购、兼并、接管或反托拉斯、反垄断方面的立法对收购公司有何限制； 收购需要履行何种程序； 被收购方所从事的领域是否为禁止或限制外国投资者进入； 东道国营业的法律环境，有关商业活动的法律是否完备、稳定、透明度和可预见性等等。 对目标公司的调查评鉴 必要性 在进行跨国收购前，对目标公司进行调查评鉴，深入了解对方详情实况，对于作出是否收购的决策，确定收购方案，顺利进行谈判，以至签订收购合同和完成交易，都有着重要的现实意义，而且对未来收购后的经营管理提供了一个重要的参考依据。 方式与途径 对目标公司的调查，可以直接向其提出问题，也可以间接地通过向与目标公司有关的客户、银行、供应商、代理商等调查，还可以自行收集各种公开的信息。 调查方式可以由收购者组织律师、会计师、技术人员、商务人员组成专门调查小组到被收购方实地考察，也可以委托当地的律师、会计师、银行或某些咨询服务机构进行调查。 调查内容 对目标公司的调查评鉴主要包括以下内容： 对目标公司的资信和潜力进行调查。包括: 公司拥有不动产的情况 无形财产情况 资本结构情况 科研开发情况 公司是否属于大的跨国公司的成员或有大财团、银行的支持 是否向其他公司参股控股等等 对目标公司与第三方关系进行调查。包括： 公司与第三人之间的债权债务关系； 公司以各种形式的资产为抵押标的对第三人设立的抵押权情况； 公司作为合同当事人一方尚未履行完毕的各种合同情况，尤其是涉及公司被兼并之类条款的合同。 对目标公司管理机构和其他情况进行调查。包括: 公司机构的设立，董事及主要管理人员的产生方式； 公司被收购后任期未届满的董事或主要管理人员是否辞职； 出售股份的股东和董事或主要管理人员是否正在从事与被收购公司有竞争性的业务活动； 出售股份的股东是否得到合法、充分的授权等等。 签订收购合同的法律实务 收购合同是公司收购交易的法律表现形式。签订收购合同是跨国公司的一个重要环节，涉及诸多法律问题，实践中一般需要聘请在公司收购方面有专长且经验丰富的律师起草收购合同。因此，在实施跨国收购时，对收购合同的主要条款应当在法律上作详尽的分析评判，以利于在签订收购合同时妥善解决相关法律问题。 收购标的 收购标的包括股份或资产，或两者兼而有之。 若为股票，则应写明股票的发行者、发行日期、股票种类、面值、股票证号码，并表明基于股票而产生的权利，如分享红利、收益、优先权等也应一起转让。 若收购的是资产，则应详细规定资产的范围。有时资产情况复杂，为明确起