行政事实行为.pdfVIP

1 行政事实行为理论的发源和沿革 1.1 行政事实行为理论的发源 自由资本主义时期，人们笃信自由放任的经济原则, 认为最好的 政府就是管得最少的政府。然而，20 世纪 30 年代爆发的世界性经济 危机，彻底打破了市场万能的神话，使人们希望政府能够进行积极干 预从而带来经济的繁荣和社会的安定，关于行政行为和行政法的研究 也如雨后春笋般发展起来。 行政事实行为一词,最早是由威玛共和国时代的著名法学家耶律 纳克 (W·Jellinek)于 1928 年出版的《德国行政法》一书中首先提出， 他将行政首先分为公行政和国库行政，而公行政再分为高权行政和单 高权行政，而单 高权行政，例如，建设街道、铺设绿地、垃圾焚化 炉的兴建或者交通事故的排除等，即是所谓的行政事实行为。 由于 这种行为不造成对公民权利义务的直接效果，但却又是行政机关的职 权范围之内，如果称为非公权力行为，易被误认为是国库行政行为， 所以，耶律纳克在此遂特别取了一个新名词，称之为单 公权力行政 （Schlicht-hohetliche Verwaltung）。此单 （Schlicht）的意思，便是不 象行政决定会产生法律效果也。 从此之后，行政事实行为 称为一种 新型的行政行为，而正式纳入行政法学讨论的理论体系之内。遗憾的 是，耶律纳克在提出单 高权行政行为时并没有给出一个明确的涵义， 只是列举描述了一些他认为属于事实行为的现象， 而且将行政事实 行为理解为高权行政之外的另一种公行政。这也同时给后来者对这一 行为类型涵义的争论留足了空间。 1.2 我国关于行政事实行为的研究 在我国大陆地区，行政事实行为的概念最早见于我国的第一本行 政法统编教材《行政法概要》，该书作者提出，行政事实行为是指不直 接产生法律后果的行政行为。虽然行政事实行为的概念早在 1983 就提出了，但是我国行政法学界对于行政事实行为的理论研究并没有 深入下去。尤其在我国的行政法教科书中，行政事实行为的理论鲜有 人提及。以“行政事实行为”为专题的学术论文更是屈指可数。有的学 者甚至于把行政事实行为作为具体行政行为来对待。只是在近一两 来，行政事实行为才引起了学术界的关注。从目前研究的现状来看，不 但缺乏对行政事实行为内涵的同一性认识，而且对于行政事实行为理 论的价值、分类和救济问题都缺乏系统的研究。 2 行政事实行为的分类 在下面一部分内容中，笔者将根据本文中关于行政事实行为的内 涵，试图以作出一个行为的具体程序为标准对行政事实行为进行相对 统一的分类，认为行政事实行为主要包括五类： 2.1 程序型行政事实行为 程序型行政事实行为是指行政主体在其最终行政意思表示作出 之前的准备行为，以及在最终行政意思表示作出后，为实现其内容所 作的相关行为。例如，行政主体在作出做出行政处理决定前进行的收 集资料、调查取证等履行外部程序中准备行为；在扣押当事人物品后对 物品进行的保管行为。行政主体在实施上述准备行为和保管扣押物品 的行为时起主观上并不以设定、变更或消灭相对人权利义务为目的， 在客观上也不会直接产生行政法律效果但同时又是以行政职权为核 心要素，因此应当属于行政事实行为。 2.2 即时型行政事实行为 即时型行政事实行为是指行政主体在执行公务过程中,为确保正 常的社会秩序或公务活动的顺利实现而采取的一种行为。这种行为具 有临时性、紧急性的特征。例如在遇到狂犬乱咬人的情况下，行政主 体为维护公共安卫生安全号召群众扑杀狂犬的行为；在执行公务时警 车撞伤路人的行为。扑杀狂犬、维护公共安全本为行政主体之本职所 在，是一个具体的行政行为，但号召人们扑杀狂犬的行为则是在其行 使职权的过程中做出的主观上不以产生一定行政法律效果为目的，或 者说不以设定、变更或消灭相对人权利义务为目的的行为，故应当属 于行政事实行为。而在执行公务时警车撞伤路人的行为具有执行行政 职权的行政性和主观上的不具法律目的性而当然应将其归属行政事 实行为之列。 2.3 知告型行政事实行为 知告型行政事实行为是指行政主体由于行使行政职权的需要，而 在行政行为作出前后发出的通知、通告等行为。如税务机关对某一欠 税企业进行行政处罚，处罚前对