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论民法典中的民事责任体系——我国民法典应建立新的民事责任体
系
一、民事责任的立法例及其发展-责任与债从融合到分离
研究民法典中的民事责任体系,需要研究民事责任的立法例,
握其脉络,才能了解其发展趋势。民法法系国家的民法典体系包括其
民事责任体系,主要受罗马法的影响。因此,首先需要从罗马法的民
事责任体系讲起。在罗马法上,责任不是一个独立的概念,它是与债
的概念融合在一起的。“债权、债务、债之关系,夫此三种不同之名词,
拉丁文均作‘obligatio’”。(注: 朝璧:《罗马法原理(上册)》,台湾商务
印书馆 1944 年发行,页 123.)债,在罗马法上有时是指法律关系。债是
“ 当事人之一方依法得请求他方为一定给付之法律关系也。” (注: 朝
璧:《罗马法原理(上册)》,台湾商务印书馆 1944 年发行,页 123.)有时
是指履行义务的法锁。“优帝法典所述之定义曰:‘债者,依国法而应负
担履行义务之法锁也。’” (注:丘汉平:《罗马法》,会文堂新记书局 1937
年版,页 604.)“有时(至少在优士丁尼法的文献中)还指权利人享有的
权利。” (注:彼德罗。彭梵得:《罗马法教科书》,黄凤译,中国政法大学
出版社 1992 年版,页 283.)学者在论述罗马法时,也是从不同的角度
讲债的。有时将债务与责任混用,例如说:“债之关系有两方面:一方面
系要求对造履行约定或法定之义务,他方面系向对造尽履行之责任。”
(注:丘汉平:《罗马法》,会文堂新记书局 1937 年版,页 604.)有时将权
利与责任相对比而言。例如说:“侵权云者,谓对于个人法益受侵害而
发生损害赔偿之权利也。衡之罗马法例,权利之侵害有可以回复者,有
不能回复者。其可以回复者,则为契约上之请求权 ;其不能回复者,则
发生赔偿之责任。” (注:丘汉平:《罗马法》,会文堂新记书局 1937 年版,
页 708.)“在昔罗马法,债务与责任合而成为债务之观念,责任常随债
务而生,二者有不可分离之关系。” (注:史尚宽:《债法总论》,台湾荣泰
印书馆股份有限公司 1978 年版,页 3.)在罗马法上,责任体现在债的
效力之中,体现为“债受法律保护。债务人如不履行债务,债权人可诉
请法院强制履行或赔偿损失。” (注:周枏:
《罗马法原论》(下册),商务印书馆 1994 年版,页 629.)
近现代各国民法典将责任与债务两个概念区别开了,但是,各国
规定有所不同。法国民法典第 1142 条规定:“一切作为或不作为之债,
在债务人不履行之场合,均引起损害赔偿。” (注:这里依据由罗结珍翻
译,中国法制出版社 1999 年版的《法国民法典》。由李浩培等翻译,商
务印书馆 1979 年版的《法国民法典》第 1142 条的译文是:“作为或不作
为的债务,在债务人不履行的情形,转变为赔偿损害的责任。”)第
1382条规定:“任何行为致他人受到损害时,因其过错致行为发生之人,
应对该他人负赔偿之责任。”从上述规定可以看出,法国民法典 义
务、债务与责任作了区分。但是,并未作严格的区分。例如,该法第
1382 条规定侵权行为的后果是负“赔偿之责任”。第 1370 条第 4 款却
明文规定侵权行为属于“ 由于债务人本人而发生的债”。
德国民法典第 2 编第 1 章第 1 节的题目是“给付义务”。其中第 242
条规定:“债务人有义务依诚实和信用,并参照交易习惯,履行给付。”
第249 条前段规定:“负损害赔偿义务的人,应回复损害发生前的原状。”
第 276 条第 1 款前段规定:“除另有其他规定外,债务人应对其故意或
者过失负责。”第 280 条第 1 款规定:“因可归责于债务人的事由致使给
付不能时,债务人应对债权人因不履行而产的损害负赔偿责任。”
值得研究的是,德国民法典与法国民法典不同,没有将损害赔偿
明确认定为责任,而是有时将损害赔偿认定为义务,有时将损害赔偿
认定为责任。从立法例考察,德国民法典“设有损害赔偿之债之一般规
定(249-255 条),盖损害赔偿之债,不仅可由侵权行为及债务不履行发
生,此外依法律之规定及当事人之法律行为亦均可发生,自应设有一
般性之规定,以资适用。” (注:郑玉波:《民法债编总论》,三民书局印行,
1978 年版,页 2
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