论人格权请求权与知识产权请求权的确立.pdfVIP

论人格权请求权与知识产权请求权的确立 ——对侵权的民事责任制度的再次诘难 唐昭红 中南财经政法大学 讲师 　　关键词: 人格权请求权/知识产权请求权/侵权民事责任 　　内容提要: 传统民法对物权提供防卫性保护与进取性保护，使 物权之权利主体拥有物权请求权与 损 赔偿请求权，依权利的绝对 性、排他性论，人格权与知识产权之上亦应存在此双重 保护，即不独 存在损 赔偿请求权，亦当存在人格权请求权与知识产权请求权。我 国《 民法通则》创制的侵权的民事责任制度混淆了民事权利的防卫性 保护和进取性保护，削 弱了民法的保护力度。同时，侵权的民事责任 制度亦因其显示了国家权利的过分干预而 损害了私法精神。 　　一、物权的防卫性保护和进取性保护 　　物权的民法保护有确认之诉、物权之诉、债权之诉等数种方式， 这是学理上的通说或 常识。其中物权之诉与债权之诉分别承担回复 物权或赔偿物权人所受经济损失的保护职 责，即物权的防卫性保护 与进取性保护。 　　物权的防卫性保护是在物权的完满状态受到不法妨害或可能 受到不法妨 时，物权人 基于防卫性请求权——物权请求权所能够诉 求的民法保护。物权人基于物权请求权可使 妨害行为人或排除妨害或 恢复原状或返还原物从而维护其物权的支配效力。物权请求权 是从 物权的排他性、绝对性派生而来的，它是依附于物权的附从权利，其 构成要件为： (1)行为人实施了不法妨害行为;(2)物权的完满状态受到 妨害或存在妨害之虞;(3)物 权的完满状态可以回复。 　　物权的进取性保护，是在物权受到侵害并发生财产损 时，物 权人基于进取性请求权 ——债权请求权所能够诉求的民法保护。物 权人基于债权请求权可使侵权行为人为一定 给付，即赔偿损失。债 权请求权是一种独立的财产权利，它因契约之债、侵权行为之债 、不 当得利之债、无因管理之债而产生。其中，侵权行为之债的保护对象 则主要是物权 、知识产权以及人格权等排他性绝对权，其构成要件 为：(1)行为人主观上有过错;(2) 行为人实施了违法侵害行为;(3)有损 发生;(4)违法行为与损 结果之间存在因果关 系等四个构成要件。 　　从上述分析可知，民法对物权提供了双重保护—— 防卫性保 护和进取性保护，物权权 利人可在不同的情况下分别诉求不同的保 护，亦可在二者发生竞合时合并诉求此双重保 护。 　　二、罗马法及现代各国民法典的有关规定 　　物权的防卫性保护和进取性保护在罗马法上即已存在。由于 防卫性保护与进取性保护 所赖以进行的物权请求权和债权请求权性 质不同、构成不同、效力不同，因而罗马法将 其对物权所提供的防卫 性保护置于物法之中，它规定的所有权的防卫性保护方式有三种 ：物 件返还诉(vei vindicatio)、所有权保全诉(actio negatoriayi 亦称排除侵 诉) 、菩布利西亚那诉(actio publicianayi 亦称回复占有诉);①(注：参 见周枬：《罗马 法原论》，商务印书馆 1996 年版，第 350 页，第 383 页， 第 782 页。)它也规定了他物权的 防卫性保护，如永租权诉(actio emphyteuticaria 一种物件返还诉)、抵押权诉(actio　hypothecariayz 一种 物件返还诉)及占有令状(interaictum retinendae possessionis) 。②(注： 参见周枬：《罗马法原论》，商务印书馆 1996 年版，第 350 页，第 383 页， 第 782 页。) 　　罗马法对于物权的进取性保护涵于“因私犯而发生的债 (obligationes ex delicto)” 之中。在罗马法上，私犯与公犯对称，前者指 对私人财产或人身的侵害，后者指对公共 秩序的侵犯。私犯之行为 人负损 赔偿责任，对受害人给付金钱，受害人有权决定是否 行使 请求权、是否起诉。“因私犯而发生的债”在罗马法体系上位于债部，当 无疑义。 私犯的构成要件有：(1)行为须造成损 ;(2)须有不法侵害行 为;(3)不法行为与损