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论善意取得制度的理论基础及相关问题 唐伟元 关键词:善意取得/起源学说/理论基础/立法例 一、善意取得的概念及意义 善意取得，又称即时取得或即时时效，指动产占有人向第三人移 转动产所有权或为第三人设定其他物权,即使动产占有人无处分 动产的权利,善意受让人仍可取得动产所有权或其他物权的制度。 依学界通说,该制度系指动产占有人以动产所有权的移转或其他 物权的设定为目的,移转占有于善意第三人时,即使动产占有人无 处分动产的权利,善意受让人仍可取得动产所有权或其他物权的 制度。动产善意取得制度概念的界定,在一般意义上并无不妥之处, 但考虑到,包括我国在内的诸多国家和地区的民事立法上,都已承 认了不移转占有即可取得动产权利的动产抵押制度,而对动产抵 押权得适用动产善意取得制度, 目前基本没有异议。这就对动产善 意取得制度的传统概念提出了挑战,面对来自生活实践的挑战,理 应适时调整。 善意取得制度，为近代以来大陆法系与英美法系民法一项重要的 法律制度，尤其是民法物权法的一项重要制度，其涉及到民法财 产所有权的静态安全与财产交易的动的安全保护的优先与取舍， 对于保护善意取得财产的第三人合法权益，维护交易活动的动态 安全，具有重要意义。善意取得是适应商品交换的需要而产生的 一项法律制度，在市场广泛的商品交换中，从事交换的当事人往 往并不知道对方是否有权处分财产，因交易成本过高等因素也很 难对市场出售的商品逐一调查。因而在市场或商店购物，如果买 受人善意取得财产后，根据转让人的无权处分而使交易无效，并 让买受人返还财产，则不仅要推翻已经形成的财产关系，而且使 买受人担心买到的商品有可能随时退还，这样会造成买受人在交 易时的不安全感，也不利于商品交换的稳定。可见，善意取得制 度虽然限制了所有权的追及力，从而在一定程度上牺牲了所有人 的利益，但是它在保护交易安全,促进财货流通方面具有重要的作 用。因此，近现代民法上, 由于该制度巨大功用,各个国家和地区 的立法普遍确认了这一制度。 法律之所以规定善意取得制度，归根到底是对社会需求作出的回 应，这种社会需求即是保护交易安全。在市场经济条件下，若要 求每一个进入市场进行交易的民事主体，都对财产的来源情况进 行详细考察，无疑会滞缓交易进程，影响社会经济效益，不利于 信用经济的建立，也会从根本上破坏市场经济的存在基础。交易 日益频繁、交易过程纷繁复杂，且交易越来越需要迅速快捷，因 此不可能要求交易当事人在从事交易之前，花费许多时间和精力 去调查了解标的物的权利及变动状态，了解交易的对方是否有权 作出处分，否则不仅会使交易难以迅速达成而且也会妨碍交易的 正常进行。善意取得制度适应我国当前发展社会主义市场经济的 需要，应确立为民法典中的一项重要制度。由于我国现行立法对 善意取得制度的立法尚不完善，因而加强对这一制度的比较研究， 无疑具有十分重要的意义。 二、善意取得制度的起源 对于善意取得制度的起源问题，争论比较多，目前存在四种观点： 德国法起源说、日耳曼法起源说、罗马法起源说、日耳曼法和罗 马法二者结合起源说。其中以日耳曼法起源说为通说。 张俊浩教授认为善意取得制度发源于德国，而为近现代民法所广 泛采用。⑴但是，德国的立法完全继承了日耳曼法的传统，善意 取得制度是《德国民法典》从日耳曼法中吸收的，最具典型意义 的，非源自罗马法的重要法律制度之一。德国有句古老的格言“一 手传一手” （Hand Wahren Hand ），其意思为原来的所有权人只能向受托保管人， 即未经授权而实施了财产转让的人进行追索。这一格言与日耳曼 法上的“ 以手护手” （Hand muss Hand Wahren ）的原则是相一致 的。因此，德国法起源说的本源上还是日耳曼法起源说。日耳曼 法起源说一般认为，大陆法系近现代的善意取得制度是以日耳曼 法上的“ 以手护手” （Hand muss Hand Wahren ）原则为滥觞。而 罗马法上不存在这一制度，相反，罗马法强调个人财产神圣不可 侵犯的绝对所有权原则，非常强调物权的追及效力：除非成立取 得时效，否则，根据罗马法的法谚“物在呼唤主人”，“无论何人， 不能以大于自己所有之权利，转让与他人”，“发现我物之处，我 取回之”，权利人得取回被转让给第三人的动产。因此，其结果 是，终罗马法时代，法律始终不知善意取得为何物。⑵而依日耳 曼法，占有与所有权并未严格区分，而动产所有权的享有，必须 以占