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论企业经营权质押
摘要:最近做生意的人都在讨论一个话题,就是,中小企业从
银行贷款难,现如今民间借贷又不太规范,难融资就成为了部分
企业发展的拦路虎。面对如此状况,银行与企业方面都想到了一
个出路:用经营权向银行质押,然后,银行贷款给经营户。这是
担保方式的一种新类型,法律尚未明确作出规定,而国家司法的
认可与否又对银行与企业至关重要,若银行给了钱,产生纠纷到
法院,法院不予认可怎么办?面对出现的新方式、产生的新问题
以及结合实际面对的案件,作者在此发表一些自己的拙见,望广
大读者不吝赐教。
关键词:难融资 经营权 质押 司法认可
正文:
一,企业经营权的概念及其法律特征
1,企业经营权的概念
要想深入了解与运用企业经营权质押,我们首先要做的就是
正确界定企业经营权的概念和范围,规范企业经营权的运作方式。
企业经营权笼统的来说就是指企业在经营过程中对企业财
产经营、管理、投资及其他事项所享有的支配、管理权。
细分,经营权可分为法定经营权和约定经营权,其中法定经
营权作为物权法定主义的必然结果,是企业依法律规定而直接取
得的经营权,在性质上表现为企业法人财产权的重要组成部分,
其设立是以法人制度的规范化为基础的。所谓约定经营权是指由
两个以上出资人共同约定创设新的法人所衍生的经营权。它是以
平等的商品生产者主体之间意思表示一致的合同为基础所发生
的经营权。 公司经营权作为企业法人经营权的一种,由公司企
业独立行使的对公司财产的法律范围内的占有、使用、收益和支
配权。
2,企业经营权的法律特征
与其他形式的财产权利相比,企业经营权具有以下几方面的
法律特征。
第一,企业经营权表现为企业法人所有权。这里的企业法人
所有权在内涵上应涵盖了所有权的一切方面,不但包括所有权的
权能内容、性质的规定,而且包括所有权的保护方法和诉讼权利
的规定,包括所有权与债权关系的规定,与他物权关系的规定。
第二,企业经营权的权源基础和权利内容直接来源于国家法
律的强制性规定。这有两方面的含义:其一是指公司经营权的授
予是基于法律规定。对此我国《公司法》第 4 条第 2 款规定:“公
司享有由股东投资形成的全部法人财产权,依法享有民事权利,
承担民事责任。”其二是指公司经营权的具体内容也是来源于法
律的规定。对此我国《公司法》第 5 条规定: “公司以其全部法
人财产,依法自主经营,自负盈亏。公司在国家宏观调节下,按
照市场需求自主组织生产经营,以提高经济效益、劳动生产率和
实现资产保值增值为目的。”
第三,企业经营权行使的主体具有广泛性。根据我国公司法
的规定,能够行使企业经营权的不但包括企业的董事会及其成员、
企业经理等公司的经营管理机构,而且还包括股东会等企业的决
策机构。当然决策机构经营权的行使通常带有一定的宏观性和非
经常性,作为常态形式的企业经营权行使主体仍然限于企业的具
体经营管理机构即企业经理和和企业董事会及其成员。
通过上文我们大体对企业经营权有了一定的了解,那么它的
质押又是怎么一回事,又该怎么具体操作,又存在什么样的问题
呢?
在党和国家的宏观调控及一系列刺激经济的政策影响下,市
场经济正在蓬勃发展,然而许多企业,尤其是中小企业在不断拓
展业务的同时,往往面临流动资金短缺,在民间借贷不规范的情
况下,中小企业大多还是选择银行贷款,但是银行贷款需要有担
保物,这使很多缺少实物的企业犯了难,在此背景下,企业经营
权质押应运而生,我们律所在实际工作中也遇到过企业经营权质
押的案件。作为一种没有法律明确规定的新型担保方式,它有很
多方面值得我们去探索、研究。
二,企业经营权的设定
要想成为质押的标的,必须要具备两个特性:财产性与可转
让性。企业经营权质押与其他形式的权利质押相比有其自身的特
殊性。国家工商行政管理局以核发的形式,赋予企业法人从事经
营事业并获利的权利能力,是企业法人得以行使经营企业的生产
权、销售权、管理权等经营权的法律凭证。企业经营权之所以能
成为质押的标的,是因为其有财产性和可让与性,最主要的是经
营者经营企业所享有收益权和处分权。然而,我国立法禁止《企
业法人营业执照》在当事人之间依合意进行许可或转让。而工商
部门核发的《企业法人营业执照》是法律文件的一种,并不直接
代表权利本身,充其量仅证明经营权的存在。根据物权的变动以
公示为
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