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违约损害赔偿的范围 一、大陆法系中违约损害赔偿范围 （一）法国法 1．损害赔偿的目的和损失的种类 在法国，损害赔偿的目的在于补偿受害方当事人因对方当事人不履行合同义务所受到的 损失。1 （1） 积极损失（Damnum emergens ）与消极损失（Lucrum cessans ） 这一区分起源于罗马法。积极损失是指现有财产的减损、灭失或费用的支出。消极损失， 亦称 “可得利益的损失”，是指本应得到的利益而未得到。前者是一种现实的财产损失，后 者是尚未实现利益的损失，或者说是将来的财产的损失。 《法国民法典》第1149 条规定： “对债权人的损害赔偿，除下列例外和限制外，一般 应包括债权人所受现实的损害和所失可获得的利益。”（全部赔偿原则） 根据此条，在一般情况下，合同关系中的损害赔偿范围应与不履行合同所造成的损失范 围相适应，即对于债务人为债权人造成的损失应适用“全部赔偿”原则。 （2 ） 物质损失（Dommage materiel ）与精神损失（Dommage moral ） 债权人因债务人不履行合同所受到的损失通常是物质损失，或者说是经济损失。对于精 神损失，法国学术界曾一度认为，合同关系的目的不在于保护当事人的精神利益而仅在于保 护其经济利益，故不履行合同所造成的精神损失不属于损害赔偿的范围。但是现在的学术界 以及司法实践中均承认和采纳了精神损失的损害赔偿。 2 ．损失的确定性与机会损失 根据法国法，损害赔偿的损失必须是“确定的”（certain ）。对于发生在将来的损失，如 果合理地具有可计算性，那么该损失也应得到赔偿。当时如果损失的发生取决于假设的未来 事件的发生，则这种损失（dommage eventual ）不具有确定性，不应得到损害赔偿。（例如， 在保险事故发生之前，保险人并无义务赔偿保险受益人的“损失”。 在法国的案例中，还有一种所谓 “机会损失”（perte d’une chance, loss of a change ）。在 该情况下，受害方当事人所获得的损害赔偿并不是在其假设违约方当事人不违约的情况下可 2 能获得的利益的全部，法院将会估计受害方当事人实际成功的概率（probability ）。 3 ．全部赔偿的例外和限制 （1）直接性 《法国民法典》第1151 条规定： “不履行债务即使由于债务人的诈欺，关于债权人因 不履行而遭受现实的损害和丧失可获得的利益所受的赔偿，应以不履行契约直接发生者为 限。” （直接损害原则） 3 直接性标准主要以 17－18 世纪法国著名法学家波蒂埃（Pothier ）的理论为依据。 波蒂 埃认为，违约人只应对其行为所引起的，与合同目的有内在必然联系的损失承担责任。他举 例说，假设甲隐瞒事实而把一头患有传染病的母牛卖给农民乙，致使乙拥有的其他牲畜因 传染而死亡。由于缺少耕牛等牲畜，乙无法耕种因而不能偿还到期债务。债权人将乙的财产 拍卖抵债。在该事例中，母牛及其他牲畜的损失是甲违约出卖病牛的直接的后果，属于直接 损失。而乙因其财产被债权人拍卖抵债所受到的损失则显得过于遥远，它与甲的违约行为之 间并无 “必然的联系”（necessary relation ）。至于乙无法耕种所受到的损失，波蒂埃认为， 1 See Barry Nicholas: The French Law of Contract, 1992, P224-225. 2 See Barry Nicholas: The French Law of Contract, 1992, P228. 3 See Barry Nicholas: The French Law of Contract, 1992, P229. 这一损失不是甲的违约行为的“绝对必然的”（absolutely necessary ）的后果，因为乙可以通 过购买或租用他人的牲畜或者出租其土地来避免这一损失，然而，由于这些应急措施并不能 使乙完全避免损失，因此乙有权就这一损失获得部分损害赔偿。 根据上诉法院判例，直接损害和间接损害边界划定之问题被视为属于事实审法官的专项 权利。对于第 1151 条的适用，间接损害的概念