医疗美容损害责任及其司法救济研究.pdfVIP

医疗美容损害责任及其司法救济研究 摘 要 大量医疗美容损害维权的现实需求与寥寥无几的医疗美容损害责任纠纷案件 的矛盾现象使得笔者关注到医疗美容损害的司法救济障碍。本文着眼于医疗美容 这一特殊领域，检索现行法与医疗美容损害责任纠纷案例，试图精确的定位现存 的司法救济障碍并提出解决之道。全文遵循发现问题-分析问题-解决问题的思路， 基于对所涉案例内容的信息提取与现有相关法律法规及司法解释包括《合同法》、 《侵权责任法》、 《消费者权益保护法》、 《人体伤残鉴定程度分级》等材料开 展本选题的讨论，全文除绪论外分为四个部分： 首先绪论引出选题背景及意义，通过网上检索与媒体报道暴露了大量的医疗 美容损害司法维权需求得不到满足的问题，通过查找的所涉案例发现，不同的法 院确定的案由不一、已确认侵权成立的情况下医疗美容费用是否退还、医疗美容 是否属于生活消费而能否适用 《消费者权益保护法》的惩罚性赔偿、对于医疗美 容机构提出的自甘风险抗辩的采纳等问题都有不同的理解等等分歧或者疑问，都 是试图求助于司法这一争端解决方式的当事人不可回避的问题，同样困扰着主审 法院。故针对上述存在的争议问题，展开下文的讨论。 第一部分介绍了医疗美容的官方定义及实施主体以及行业发展现状，正是因 为存在值得期待的发展空间，更应该在黄金阶段到来前制定有利于行业良性发展 的规则、权责承担制度并疏通司法救济障碍，介绍了医疗美容行业的各历史阶段 监管法律的颁行主体以及各部法律预期发挥的功能，现有的监管主体包括卫生部 和中国整形美容协会，后者是被授权的辅助监管主体，明确监管法律的内容与监 管主体的职能，才能找到实际施行中监管的漏洞原因并从制度设计以及职能设计 给出相关的完善意见，第一章的最后一小节是对医疗美容损害责任纠纷过去案由 不一具体情况的介绍，并介绍了 《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件 适用法律若干问题的解释》 （以下简称 “医疗损害解释”）中关于医疗美容侵权 损害责任案件的案由适用规定。 第二部分从归责原则、构成要件与举证责任三个方面论述医疗美容损害责任 的构成，为了更清晰的开展这三部分内容的讨论，首先大致介绍了产生医疗美容 损害的因素以及医疗美容领域的侵权责任与违约责任竞合的现实情况，比较了医 疗美容损害与一般医疗损害的异同。医疗美容损害责任的归责原则主要强调医疗 美容机构的过错责任为原则，过错推定为例外的归责方式。此外，其构成要件与 一般医疗损害责任同样都包括违法性的医疗美容行为、过错、损害后果与因果关 系，同时在介绍每个构成要件时着重论述了与一般医疗损害责任的不同之处，这 11 摘 要 些区别点正是实践中易产生争议之处，最后主要讨论了医疗美容服务接受方承担 的举证责任内容，法律对于服务接受方举证责任的规定间接赋予了司法实践中鉴 定意见的话语权，因此医疗美容损害责任纠纷案件的鉴定机构、鉴定内容等都应 当得到重视、完善。 第三部分对已检索到的医疗美容损害责任纠纷案例分析发现具体司法救济障 碍主要表现为：一、责任竞合以及违约责任精神损害赔偿的缺失导致无论选择何 种责任方式都无法获得周全的救济；二、现有的医疗美容损害鉴定被纳入医疗损 害鉴定体系，两者鉴定专业人员、鉴定侧重点、鉴定依据、鉴定标准的不同使得 医疗美容损害特有的美学损失无法获得赔偿依据，且主审法院对鉴定意见过度依 赖；三、医疗美容损害风险由医疗美容服务接受方承担从经济学角度来说是不合 理性的；四、赔偿范围过于窄小。各障碍其实都是一脉相承的，相互之间存在引 起与被引起的连带效应。 第四部分：在前文问题提出与问题分析部分的详细论述已为后文问题的解决 打下基础，关于责任竞合引起的救济问题提出了医疗美容损害责任纠纷以适用合 同法为原则的建议，关于完善手术知情同意环节提出了学习韩国执业医师在履行 说明义务时按步骤全面有效的说明并且可以参考陕西省某医疗机构整形科的调研 结论设计出图文并茂的知情同意书的建议。关于鉴定，从鉴定制度、鉴定主体、 鉴定标准方面提出了完善建议。关于医疗美容市场机制，从保险市场、监管市场 与广告市场提出了完善建议。 关键词：医疗美容；司法救济障碍；鉴定标准；责任竞合 2