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国有公司治理的法哲学反思 　　 　　摘要：公司治理问题是国企改制的一个重要方面。国企改制后，国有公司 治理绩效的不佳仍客观存在。本文从法哲学的角度对国有公司治理机制的根本问 题进行了理论上的探讨和反思。文章指出，代理人问题仍是国有公司治理机制的 核心问题。有基于公司治理的复杂性以及国有公司治理的特殊性，国有公司治理 问题应当以专门立法加以规制，而对非国有公司的治理问题宜以市场自律性机制 来加以引导，即由各类民间性自律性团体提供非强制性的治理原则来加以指导 由各公司根据自身情况和市场压力作出自主性的治理机制安排。 　　关键词：公司治理，公司治理结构，公司治理机制 　　国有改制的根本方向就是打造现代公司制。在国企产权置换完成后，接下 来顺理成章地就是国有公司的治理机制的选择，毕竟公司的 “有限责任、独立人 格、分权与制衡的治理结构，是我们认识公司制度的起点和终点”。然而，国企 公司化改造后 “新三会”（股东会、董事会、监事会）的确立却并未解决“老 三会”（党委会、工会、职代会）所遗留下来的历史问题；不仅如此，因“新三 会”与 “老三会”的交叉重叠所导致的摩擦成本反而加巨了国企的内耗。更令人 不安的是，作为转轨时期的各国公司治理的普遍现象——“内部人控制”，伴随 着中国国企改制亦愈演愈烈，直至管理层收购（MBO）被官方紧急叫停！国企改 制 “换汤不换药”的残酷现实，加上近期的 “中航油”与 “中棉储”两大国有公 司的 “冰海沉船”，迫使我们不得不再次深刻反思和检讨国有公司治理机制的根 本问题所在。 　　一、公司治理涵义的反思 　　 “公司治理”源于英文 “Corporate governance”。迄今为止，不同的学 科，甚至是同一学科，不同的学者站在不同的角度对公司治理的涵义作出了各种 版本的解释。客观地说，由于 “公司治理”一词被过于频繁地使用，极容易导致 该术语原本涵义的丧失，这就如同某个商标最终沦为一个为其所附着的该类商品 的通用名称一样（如阿斯匹林）。是故，学界便出现了 “公司治理”与 “公司治 理结构”两个术语的争议。应该说，理论界争议的初衷和目的都是善良的，都渴 望对 Corporate governance 有一个准确地定位和诠释，以便为国企改制后的治 理机制选择提供一个理论上的方向和注解。其实，就治理所涉及的因素而言，它 是一个内涵和外延都相当宽泛的概念——它既涉及到人们对本质的认识、的产权 结构等理论性问题，也涉及到的内部经营、管理机制、外部控制等实务性很强的 方面。从实用主义的角度说，对公司治理机制进行任何形而上学的探讨似乎都是 意义不大的，在此，公司绩效的表现很自然地成为功利主义者评判公司治理机制 优劣的近乎唯一的标准——当然，这也是 “优胜劣汰”的市场选择机制的客观要 求。所以，笔者在此并无意于亦无力对 “公司治理”下一个精确的定义，或者对 不同的术语进行甄别，而是只希望尽可能地从不同的角度揭示和接近“公司治理” 的本质。 　　我们认为，从对本质的不同理解来看 ”公司治理”可分为二个层面：即 若我们将视为物质资本所有者组成的联合体，公司治理实质上要解决的是因物质 资本所有权与控制权相分离而产生的代理人问题（狭义的公司治理）；若我们将 理解为不同利益相关者所组成的长期性的关系性契约组织，则公司治理是指在物 质资本所有者、债权人、职工等利益相关者之间有关经营与权利的配置机制（广 义的公司治理）。从成长和运营的角度看 “公司治理”亦可分为二个层面：从 静态看，公司治理是一种政治化、法律化的安排，具有制度性和结构性——有 关收益和风险的制度安排，有关权力分立和制衡的结构安排和组织安排；从动态 看，公司治理是一种持续互动的管控机制，表现出系统的无限开放性。它总是与 一定的市场生态环境相关。 从公司治理的力量源泉来看 “公司治理”还可分 为内部治理与外部治理：公司的内部治理体现于公司各机关（股东会、董事会、 监事会等）的分权与制衡，公司的外部治理则体现了公司所承担的社会责任 ——公司在追逐利润的同时还需兼顾社会的公共利益和国家的经济规制。从上述 角度说 “公司治理”是一个异常复杂而多变的命题——将 “公司治理”等同于 废除 “老三会”树立 “新三会”的思路无疑过于直线和僵化，容易导致改制 “一 刀切”的思维模式和操作路径。 　　在阿尔钦、德姆塞茨等