公司成立前发起人以自己名义签订的合同发生纠纷[文].pdfVIP

公司成立前发起人以自己名义签订的合同发生纠纷， 应该由谁承担责 任 今天顾问单位的一个股东着急的打电话给我，咨询我说他在公司筹备过程 中，以自己的名义为公司签订了一份房屋租赁合同，公司现在欠了 80 余万元的 租金，房东可能要告他， 问我怎么办那么， 房东是否有权以该股东或者公司为被 告提起诉讼房屋租金应该由谁来承担 首先，我们通过一个再审案例明确相关的法律规定和法院判决： （2016 ）湘 04 民再 43 号； 一审法院认定： 依据《中华人民共和国公司法》的有关规定，公司筹备时发 生的债权债务， 公司未成立由发起人承担责任， 公司成立后由公司承担责任。 本 案中，公司成立以前， 被告虽以自己的名义签订了房屋租赁合同， 但是由公司实 际使用，公司是受益人， 房屋的租赁费属于公司筹备时发生的债权债务， 应当由 公司承担，故本案的被告不适格，裁定驳回起诉； 再审法院认定 ：根据合同的相对性， 只有合同当事人一方能基于合同向对方 提出请求或提起诉讼， 而不能向与合同无关的第三人提出合同上的请求， 也不能 擅自为第三人设定合同上的义务，也就是说，谁签订的合同，谁承担责任；本案 中所涉及的合同双方是再审申请人谭德章与被申请人颜小龙， 因此再审申请人谭 德章选择颜小龙作为被告符合合同相对性原则。 《最高人民法院关于适用 中华人民共和国公司法 若干问题的规定 ( 三) 》第 二条中，对关于发起人为设立公司以自己名义签订合同责任的承担问题作了明确 规定。该条共有两款， 第一款是基本原则， 对于发起人以自己的名义签订的合同， 谁签合同谁承担责任， 这是合同的相对性原则要求。 第二款是例外， 规定了发起 人免责的条件， 一是公司介入权的行使， 二是合同相对人选择权的行使， 只有这 两个要件同时具备， 才能由公司承担责任。 公司介入包括公司明示确认， 或者公 司实际享受了合同上的权利， 或者实际履行了合同义务， 在符合公司介入条件的 同时还需要合同相对人选择权的行使， 如合同相对人认为公司承担责任的能力不 如发起人，则可以选择请求由发起人承担合同责任，否则选择由公司承担责任。 《最高人民法院关于适用 中华人民共和国公司法 若干问题的规定 ( 三) 》第 三条规定的是发起人以设立中公司的名义对外签订合同， 公司成立后合同相对人 1 请求公司承担合同责任的， 人民法院应予支付。 该条规定的是发起人以公司名义 签订合同的情形， 而本案是发起人颜小龙以自己的名义与谭德章签订合同， 该条 款并不适用该案。 综上原审法院依据 《最高人民法院关于适用 中华人民共和国公司法 若干问 题的规定 ( 三 ) 》第二条、 第三条之规定， 以被申请人颜小龙主体不适格为由驳回 再审申请人谭德章的起诉不当。 以上的各项法律规定，说人话就是： 1、房东有权根据合同相对性，以签订租赁合同的当事人即该股东为被告直 接向法院起诉，要求其支付房租； 2、在公司实际使用了该房屋的情况下，房东如果是担心该房东没有清偿能 力，可以直接以公司为被告向法院提起诉讼； 为了保险起见， 房东也可以将该股 东和公司作为共同被告提起诉讼；