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凯尔森的国际法治理论及其现实意义 摘 要：随着全球化程度的不断深入，对和平与安全的期盼 使得国际法治成为国际社会的理想与目标。为了建立以和平为目标 的国际法律秩序，凯尔森提出了国际法治理论，即通过有强制管辖 权的国际法院和确立个人违反国际法的责任来构建世界和平。本文 将以此为基础，探讨凯尔森的国际法治理论对国际刑事秩序法治化 所具有的现实意义，分析国际刑事法院在实现国际刑事法治化过程 中面临的政治制约因素，以期国际刑事法治和国际法治的进一步完 善和发展。 关 键 词：国际法治；凯尔森；国际秩序；国际刑事法院；国 际刑事法治 作为２０世纪最伟大的法学家之一，汉斯 ·凯尔森一生著述丰富， 在法哲学、宪法学与国际法学等领域都产生了世界范围内的重要影 响，其首倡的“纯粹法理论”于西方法律哲学之影响更是勿庸置疑。 凯尔森一生历经两次世界大战，饱受战争颠沛流离之苦，亲眼目睹 战争对人类文明的破坏。因此，对世界和平尤其渴望的凯尔森于２ ０世纪４０年代撰写了《经由法律而致和平》、《国际关系中的法律 与和平》等著作，系统论述了国际法律秩序下的和平思想与国际法 治理论。在国内，学者们对凯尔森的理论研究主要集中于纯粹法理 论、国家与宪法理论、国际法优先说等方面，鲜有视角触及其国际 法治理论。本文将以凯尔森的和平思想与国际法治理论为基础，以 国际刑事秩序为视角，探讨国际法治理论在国际刑事秩序法治化的 应用上所具有的现实意义，以期进一步推动国际刑事秩序法治化的 完善，以及国际法治的发展。 一、凯尔森的国际法治理论概述 在全球化的时代，在各国已经不可能再孤立发展的背景下，法治 的理想也开始超越一个民族国家的界限，走向世界。这就是“国际 法治”。［１］ （一）国际法治的内涵 国际法治究竟是什么，迄今为止仍是个见智见仁的问题。有学者 将国际法治表述为国际社会接受公正的法律治理的状态。［２］有 学者认为，“国际法治是指作为国际社会基本成员的国家接受国际 法约束，并依据国际法处理彼此关系，维持国际秩序，公平解决国 际争端的状态。［３］也有学者将国际法治的标准归纳为三点：全 面预设规则，即在国际社会应当存有预先设定的能够对社会生活进 行广泛全面调整的确定规则；预设的规则至上，即具有上述特征的 规则必须得到服从；独立的司法机关专司其职，即在出现国际争端 时该机关对司法拥有垄断权。［４］（ｐ１９６－２１３）还有学者 将国际法治的概念界定为”国际良法”和“全球善治”。［５］而在 联合国的文件中，国际法治也不再是陌生的词汇。２０００年的《联 合国千年宣言》就提到：“我们将不遗余力，促进民主和加强法治， 并尊重一切国际公认的人权和基本自由，包括发展权。”［６］２０ ０５年联合国世界首脑会议达成的共识更是多次提及法治一词，如 “国家和国际的良治和法治，对持续经济增长、可持续发展以及消 除贫困与饥饿极为重要。”［７］ 无论国际法治的概念如何定义，笔者认为至少可以从以下几方面 考察其内涵：第一，国际法治的目标是构建一种国际法律秩序，这 种秩序所追求的是和平、安全、人权、可持续发展等人类所共同崇 尚的价值和利益；第二，这种国际秩序必须纳入法律的轨道，依照 法律的规定，按照法律的程序，接受法律的治理；第三，在这种国 际法律秩序中出现争端时，应当有专门的司法机关垄断解决，从而 促进国际正义的实现。 （二）凯尔森的国际法治理论 在国际关系演变的历史实践中，国际秩序不是一成不变的，它随 着人类之间的战争和矛盾冲突不断发生改变。每次世界大战之后都 会有新旧国际秩序的交替，以实现对国际权力与利益的重新分配。 １９４４年，二战结束前夕，如何建立新的国际秩序，维护世界和 平成为当时国际社会迫在眉睫的问题。在这样的形势下，亲历残酷 战争、渴望永久和平的凯尔森写下了《经由法律而致和平》一书， 提出了一个完整的法律制度战略，以谋求稳定、普遍的国家间和平， 体现了其以法治求和平的思想。 凯尔森在该书序言中写到，“战争是大规模的谋杀，是我们文化 最大的耻辱，因此保障世界和平是我们首要的政治任务。……只有 建立有效防止地球上国家间战争的国际组织，才可能有最基本的社 会进步。……调整国家关系的秩序之特殊技巧是国际法，凡希望通 过现实途径达到世界和平的人，必须冷静地把这个问题当作是国际 法律秩序缓慢而又稳定的完善过程。”［８］因此，从序言中我们可 以看出，凯尔森开明宗义地表达了自己的观点，即在国际法的框架 下通过建立国际组织，构建国际法