关于规范劳务分包的法律建议.pdfVIP

关 于 规 范 劳 务 分 包 的 法 律 建 议 一、 贵公司可以将非专业性质的劳务用工通过劳务分包形式发 包给具备资质的劳务公司。 参照国务院建设部颁发的 《房屋建筑和市政基础设施工程施工分 包管理办法》第五条规定：本办法所称劳务作业分包，是指施工总承 包企业或者专业承包企业 （以下简称劳务作业发包人） 将其承包工程 中的劳务作业发包给劳务分包企业 （以下简称劳务作业承包人） 完成 的活动。 由此可见，承包方将其承包工程中的劳务作业分包（注：该分包 特指纯劳务作业，不涉及专业性操作） ，此行为不属于违法再分包。 故贵公司可将工程中的纯劳务作业通过劳务分包形式发包给具备资 质的劳务公司。但特别提醒，不能分包给个人，因个人不具备用工 资质，最终应由贵公司承担法律责任和用工风险。 1、劳务分包企业的资质以及风险防范。 建设部颁布的 《建筑业劳务分包企业资质标准》 对劳务作业分包 的 13 个种类及其相应的资质标准作了明确规定。贵公司在进行劳务 发包时应对每种作业的劳务分包人是否具备相应的资质等级标准及 作业的具体范围予以审查。 根据 《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题 的解释》第一条的规定：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资 质等级的，建筑工程施工合同无效。同理，一旦劳务分包人不具备 相应的资质则劳务分包合同无效。根据《建筑法》第 29 条第 2 款规 定，“总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责 任。”需要说明，无论分包是否合法，这种连带责任是不能免除 的，所以公司对分包单位要加强管理监督。 贵公司在签订劳务分包合同时，一定要对劳务分包企业进行严 格的资质审查，具体可从劳务分包企业的工商登记、注册资本、经 营范围及劳务资质证书等情况入手 . 2、纯劳务分包合法，涉及主体范畴的分包为违法，分包仅限一 次，不得二次再分包。 法律规定劳务分包是指分包纯劳务作业，即通常所说的包清 工，但随着建筑工程规模的日益扩大，劳务分包已不再是传统意义 上的包清工，而是伴随着材料采购供应、施工、安装的分包。这就 可能被认定为实质上工程再分包合同，则违反了法律的禁止性规 定。 法律依据： 《建筑法》第二十九条 建筑工程总承包单位可以将 承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但 是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总 承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建 筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单 位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位 就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包 给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分 包。 3 、劳务人员伤亡的风险防控 实践中，由于劳务分包企业的管理不规范、相关人员安全意识 淡薄等诸多原因，导致劳务人员在施工过程中经常发生伤亡等安全 事故，而此时作为劳务作业的发包人必定深陷纠纷之中。 所以，建议贵公司在签订劳务分包合同时尽量做到：（ 1）、要 求劳务分包企业与实际劳务人员签订书面合同、购买保险并报公司 备案；（ 2）、即使没有分包给有资质的企业，宁愿选择挂靠劳务公 司的个人进行施工，也不要直接与个人签订劳务分包协议。 4 、已经确认违法分包，业主可以选择解除总包合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问 题的解释》 第八条 承包人具有下列情形之一， 发包人请求解除建设 工程施工合同的，应予支持： （一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的； （二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限 内仍未完工的； （三）已经